В качестве объекта гражданских прав ст. 128 Гражданского кодекса РФ прямо именует оказание услуг, в связи с чем такой объект гражданских прав, как оказание услуг, не нуждается в дополнительном правовом регулировании.
В договорных отношениях об оказании телекоммуникационных услуг уяснение объекта правоотношений играет важную роль, поскольку необходимо понять, существуют ли особенности правового регулирования таких отношений. Так, например, отношения по поводу электрической энергии подлежат специальному правовому регулированию.
Между электрической энергией и телекоммуникациями действительно существуют общие черты. Так, ни энергия, ни физические сигналы, передающие телекоммуникационные сообщения, не могут передаваться или приниматься без использования специального передающего и принимающего оборудования. Отличительными чертами электрической энергии и телекоммуникаций, по нашему мнению, являются такие черты, как 1) полезные свойства энергии реализуются в процессе ее использования, потребления, в то время как полезные свойства телекоммуникаций могут реализовываться как в процессе использования (например, во время телефонных переговоров), так и опосредованно от самого процесса использования (например, электронное сообщение может быть прочитано получателем не одновременно с его получением); 2) электрическая энергия вырабатывается (производится) и поставляется специализированными субъектами (например, энергоснабжающая организация подает через присоединенную сеть энергию, а получатель энергии обязуется оплачивать ее, содержать энергетическую сеть в исправности и т. д.), в то время как телекоммуникационные компании самостоятельно ничего не производят, ничего не поставляют, а лишь принимают и передают полученные сигналы, которые уже с помощью специального оборудования пользователей телекоммуникационных услуг преобразуются в сообщения.
С учетом вышеизложенного и необходимости приведения этимологии используемых терминов в Законе «О связи» в соответствие с уровнем технического развития, предлагается дополнить указанный Закон понятием «телекоммуникационные услуги» – единый технологический комплекс действий, состоящий в приеме, обработке и передаче телекоммуникационных сигналов по телекоммуникационным сетям (по радиосистеме, проводной, оптической и другим телекоммуникационным системам). Телекоммуникационным сигналом для целей правового регулирования следует считать физическое отражение информации любого рода (звук, текст, видеоизображение, рисунок, иные сообщения/данные), передаваемой и принимаемой по телекоммуникационным сетям с помощью специальных устройств.
Основанием возникновения правоотношений по поводу оказания телекоммуникационных услуг согласно ст. 44 Закона «О связи» является договор. Согласно ст. 426 ГК договор об оказании услуг связи является публичным договором. Между тем согласно ст. 45 Закона «О связи» публичным договором об оказании услуг связи является договор, заключаемый с гражданином. Судебная практика к решению вопроса об отнесении договора об оказании услуг связи, заключенного с юридическим лицом, подходит неоднозначно. Так, некоторые суды считают договоры об оказании услуг связи, заключенные с юридическими лицами, особенно если для оператора связи деятельность по оказанию услуг связи не является основной, не относящимися к публичным договорам. Другие суды не соглашаются с таким решением и относят такие договоры к публичным независимо от того, кто является клиентом (гражданин или юридическое лицо). Следует согласиться с тем, что договор об оказании услуг связи относится к публичным договорам независимо от того, кто является клиентом по такому договору, поскольку положения Закона «О связи» не могут трактоваться как ограничивающие ст. 426 Гражданского кодекса РФ, что также находит свое отражение в Постановлении Президиума ВАС РФ от 24.11.2009 № 9548/09.
Таким образом, проведенное исследование правоотношений, возникающих с участием телекоммуникационных компаний по поводу оказания телекоммуникационных услуг, позволяет выделить их следующие особенности:
– субъектами таких правоотношений всегда является телекоммуникационная компания с одной стороны и получатель телекоммуникационных услуг с другой;
– объектом правоотношения является оказание телекоммуникационных услуг, выражающихся в приеме, обработке и передаче физических сигналов, в которые преобразуются любые сообщения, передаваемые по телекоммуникационным сетям (указанные физические сигналы предлагается именовать «сигналы» или равнозначно «телекоммуникационные сигналы»);
– основанием возникновения правоотношений по поводу получения телекоммуникационных услуг всегда является договор. Договор об оказании телекоммуникационных услуг является публичным независимо от того, кто является получателем таких услуг. В случае отсутствия заключенного договора об оказании телекоммуникационных услуг отсутствует гражданско-правовое отношение, при этом могут иметь место публично-правовые связи (например, когда на телекоммуникационную компанию в силу закона возлагают обязанность по распространению сообщений широковещательной рассылки, в том числе о чрезвычайных ситуациях).
§ 3. Систематизация договоров, заключаемых в сфере телекоммуникационных услуг
Реализация правоотношения, как и его возникновение, невозможна без соответствующих юридических фактов. Как отмечала Р.О. Халфина, одним из важнейших юридических фактов, имеющих свои существенные особенности, является договор.
В исследованиях О.С. Иоффе говорится о том, что «под договором понимают соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений». Между тем О.С. Иоффе отмечал, что «иногда под договором понимают самое обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников».
Особенность договора как юридического факта, по мнению Р.О. Халфиной, состоит в том, что «договор, являясь основанием возникновения, изменения или прекращения правоотношения, определяет и содержание этих правоотношений». М.И. Брагинский отмечал, что «назначение договора состоит в том, что он служит самостоятельным основанием возникновения обязательства».
Таким образом, нельзя переоценить роль договора в гражданских отношениях. С учетом сказанного изучение сути (сущности) и содержания договоров, заключаемых с участием телекоммуникационных компаний, является необходимым условием научного осмысления сферы телекоммуникаций.
В процессе своей деятельности телекоммуникационные компании, помимо обычных хозяйственных договоров (аренды здания, поставки офисной техники и т. д.), заключают множество договоров, направленных именно на обеспечение основного вида деятельности – оказание телекоммуникационных услуг. Ведь после выполнения соответствующих разрешительных/ уведомительных процедур (получение лицензии, разрешений на частоты и др.) и введения телекоммуникационных сетей в эксплуатацию деятельность телекоммуникационных компаний не ограничивается только заключением с клиентами договоров об оказании телекоммуникационных услуг, поскольку для целей обеспечения оказания этих услуг телекоммуникационным компаниям требуется наладить присоединение телекоммуникационных сетей с другими телекоммуникационными компаниями для целей обеспечения пропуска трафика, наладить эффективную деятельность по сервисному обслуживанию клиентов, по предоставлению клиентам иных услуг, неразрывно связанных с оказываемыми телекоммуникационными услугами, повышающими потребительскую ценность телекоммуникационных услуг (в том числе замена SIM-карт (идентификационных модулей), оказание контентных услуг, обеспечение прокладки абонентской линии до места нахождения абонентского оборудования и т. д.), обеспечить заключение договоров с вещателями для целей трансляции телеканалов, наладить прием платежей за услуги связи в режиме онлайн с применением современных платежных систем, банковских сервисов и т. д. Для указанных целей телекоммуникационным компаниям требуется вступать в договорные отношения не только непосредственно с клиентами (пользователями телекоммуникационных услуг), но и с участниками предпринимательской деятельности.
Условия подобного рода договоров предлагаются контрагентам самими телекоммуникационными компаниями с учетом сложившегося обычая, исходя из условий заключаемой сделки, с учетом действующего законодательства, в том числе принципа свободы договора. Например, в целях размещения телекоммуникационного оборудования одним оператором на территории другого оператора телекоммуникационные компании, как правило, заключают договор об оказании услуг комплекса технологических ресурсов, текст которого разработан самими телекоммуникационными компаниями с учетом общих принципов гражданского законодательства, при этом, естественно, его содержание варьируется в зависимости от внутренних требований компаний.
В тоже время существует немалый массив норм, относящихся к таким договорам. Так, условия договора присоединения сетей электросвязи в сфере присоединения телефонных сетей и сетей передачи данных определяются «Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 № 161.
Действительно, в ст. 2 Закона «О связи» содержится определение услуги связи. Но, кроме данного определения, в той же статье указанного закона содержится определение услуги присоединения и услуги по пропуску трафика. Очевидно, что данные услуги непосредственно услугами связи не являются, но тем не менее это услуги, которые оказываются только и в связи с оказанием телекоммуникационных услуг. Так, согласно указанной статье Закона «О связи» под «услугой присоединения» понимается деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединение и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.
Таким образом, для того чтобы телекоммуникационная компания имела возможность оказывать телекоммуникационные услуги не только с использованием собственной сети связи, но и с использованием сетей связи, принадлежащих другим телекоммуникационным компаниям, указанные компании заключают между собой соответствующие договоры о присоединении сетей электросвязи, в результате чего и существует общероссийская и общемировая телекоммуникационная сеть (сети). Именно благодаря наличию и исполнению таких договоров и существует возможность пользования услугами доступа в Интернет, услугами междугородной и международной телефонной связи и прочими телекоммуникационными услугами.
С услугой по присоединению сетей связи непосредственно связана услуга по пропуску трафика, т. е. «деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями электросвязи». При этом следует уточнить, что под «трафиком» понимается нагрузка, создаваемая потоком вызовов, сообщений и сигналов на средства связи (ст. 2 Закона «О связи»).
Поскольку оказать услугу по пропуску трафика возможно, только если сети связи двух телекоммуникационных компаний соединены между собой, то услуга по пропуску трафика обычно включается в договор о присоединении сетей электросвязи.
Практически всегда у телекоммуникационных компаний возникает необходимость в заключении договоров о размещении кабелей связи в линейно-кабельных сооружениях (ЛКС) третьих лиц, в том числе в телефонных колодцах (ТК). Надо отметить, что А.П. Сергеев и Т.А. Терещенко подробно изучали юридическую природу подобного рода договоров – договоров о предоставлении в пользование места в кабельной канализации, и пришли к мнению, что данного рода договоры относятся к непоименованным договорам. Но это одна из точек зрения.
Так, подобного рода договоры содержат и признаки договора аренды, и признаки сервитута, т. е. обременение имущества собственника (иного законного владельца). Особенностью в данном случае будет то, что в российском законодательстве в части сервитутов на владельца имущества, права которого обременяются, не возлагается каких-либо «положительных» обязанностей, что в целом не может служить препятствием для рассмотрения правовой природы указанного рода договоров и с точки зрения установления сервитута.
Следует также отметить договор о предоставлении в пользование так называемых «темных волокон». Часто такой договор называют договором о предоставлении «темных волокон» в аренду, что представляется не совсем верным. Ведь существенным признаком договора аренды является четкая индивидуализация имущества, передаваемого в аренду. В отношении «темных волокон» это сделать не всегда возможно по следующим причинам: во-первых, кабель может тянуться на сотни километров, и нарисовать четкую схему прокладки кабеля достаточно сложно, во-вторых, жилы, предоставляемые в «аренду», идентифицировать на протяжении всего кабеля затруднительно, если не невозможно. Право сдачи имущества в аренду принадлежит только собственнику такого имущества. Доказательств того, что кабель принадлежит именно этому лицу, а не другому, их владельцы, как правило, предоставить не могут. Связано это с тем, что регистрация права собственности на линейно-кабельные сооружения, предусмотренная Постановлением Правительства РФ от 11.02.2005 № 68 «О регистрации права собственности на линейно-кабельные сооружения связи», к сожалению, до сих пор нечасто осуществляется, а зарегистрировать право собственности на такое сооружение затруднительно. Тем не менее такой договор относится к категории договоров о предоставлении имущества в пользование, впрочем, к договору аренды отнести его вряд ли можно. Данный вид договоров, скорее всего, представляет собой непоименованный договор по предоставлению возможности использования двух (четырех и так далее) волокон в кабеле, проложенном от одной точки до другой.
На крышах зданий, на различных сооружениях часто размещаются так называемые радиоэлектронные средства (РЭС), к числу которых относятся антенны, базовые станции широкополосного доступа и прочие специальные устройства, необходимые для приема и передачи телекоммуникационных сигналов. Договоры на размещение РЭС заключаются с владельцами зданий (сооружений) с соблюдением порядка, установленного действующим законодательством. Например, в Москве порядок заключения таких договоров регулируется Постановлением Правительства Москвы № 330-ПП от 17.05.2005 «О мерах по обеспечению законности при размещении и эксплуатации радиоэлектронных средств в г. Москве».
Как мы видим, договоров, заключаемых телекоммуникационной компанией для целей обеспечения основного вида деятельности, может быть много. Учитывая необходимость в подборе для правоотношения точной юридической конструкции, т. е. применения подходящего правового инструмента к регулированию тех или иных договорных отношений с участием телекоммуникационных компаний, имеет смысл провести систематизацию указанных договоров. Ценность любой научной систематизации и структурирования заключается «в системе научных знаний о предмете, без которой невозможно ни дальнейшее развитие, ни применение этих знаний. Построить правильную систему знаний возможно только на основе правильных критериев, которые отражают наиболее существенные взаимосвязи, отношения и свойства предмета».
Российское договорное право давно знает проблематику договорных связей и феномен непоименованных договоров. Указанным вопросам посвящены в том числе труды таких ученых, как Р.О. Халфина, О.С. Иоффе, В.А. Ойгензихт, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов.
В.А. Ойгензихт, изучая вопросы нетипичных договоров, выделял конгломентированные договоры (когда в одном документе оформлены два или несколько договоров) и интегрированные договоры (по сути – смешанные договоры). При этом В.А. Ойгензихт подробно изучал вопросы так называемых нетипичных договоров, к которым относил такие договоры, которые представляют собой, по сути, фактические отношения, не оформленные надлежащим образом, волеизъявление на заключение которых выражено косвенным путем либо даже путем одностороннего волеизъявления (например, ведение чужих дел без поручения, возникающий договор хранения при просрочке кредитора). Здесь следует обратить внимание на то, что договоры, связанные с оказанием услуг почтовой, телеграфной, телефонной связи, В.А. Ойгензихт также относил к нетипичным договорным связям.