Важно также отметить, что в соответствии с действующим российским законодательством приобрести статус телекоммуникационной компании и оказывать телекоммуникационные услуги на территории Российской Федерации вправе только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, зарегистрированные в таковом качестве на территории Российской Федерации, что косвенно подтверждается положениями ст. 30 Закона «О связи», устанавливающими в качестве обязательных требований при подаче заявки о выдаче лицензии на оказание услуг связи предоставление информации о регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя в соответствии с российским законодательством. С присоединением России к ВТО положения законодательства, регулирующие данные правоотношения, не изменились, поскольку Россия присоединилась к ВТО с оговорками, в том числе в части ограничения доступа на российский рынок иностранных операторов связи. Указанные положения вполне оправданны, учитывая, что доступ к инфраструктуре сетей связи и доступ к сведениям о клиентах, оказываемых им услугах связи, должен быть предоставлен исключительно российским субъектам права, поскольку телекоммуникационные услуги непосредственно связаны с обеспечением безопасности страны и населения в целом, обороноспособности и защиты суверенитета государства.
Законодатель не оговаривает требований к организационно-правовой форме телекоммуникационных компаний и операторов связи. Однако следует учесть, что:
– услуги, оказываемые в области связи, прямо поименованы в гл. 39 Гражданского кодекса РФ, которая так и называется «Возмездное оказание услуг»;
– в соответствии с положениями ст. 13 Закона «О связи» сеть связи общего пользования предназначена для оказания возмездных услуг связи;
– в соответствии с положениями ст. 29 Закона «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по оказанию возмездных услуг связи осуществляется на основании лицензии на оказание услуг связи, поскольку деятельность телекоммуникационных компаний является для них основной, очевидно, что телекоммуникационные компании могут создаваться только в форме коммерческих организаций, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли.
В отношении операторов связи, для которых деятельность в области оказания услуг связи не является основной, вопрос об их организационно-правовой форме решается не столь однозначно. С одной стороны, «оператором связи» может выступать любое юридическое лицо, созданное в любой организационно-правовой форме. С другой стороны, согласно п. 4 ст. 50 Гражданского кодекса РФ, некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.
Например, фонд создан для целей благотворительности, одновременно на территории фонда можно получить платный доступ в сеть Интернет, и в этом случае услуги связи, оказываемые таким фондом третьим лицам, не должны являться основными услугами, а вырученные денежные средства должны направляться на те цели, ради которых фонд создан.
Таким образом, телекоммуникационные компании могут создаваться только в форме коммерческих организаций (либо деятельность телекоммуникационной компании может осуществлять индивидуальный предприниматель), при этом надо учесть, что не все коммерческие юридические лица могут быть телекоммуникационными компаниями, т. к. могут иметь специальную правоспособность. Так, кредитная организация не может одновременно выступать в качестве телекоммуникационной компании, поскольку в соответствии с Законом «О банках и банковской деятельности» от 2.12.1990 № 395-1 (ст. 5) перечень возможных видов деятельности для кредитной организации четко установлен. Оператор связи, если для него деятельность в области оказания услуг связи не является основной, может создаваться в любой организационно-правовой форме, если только это не противоречит цели деятельности такого лица.
С учетом изложенного под телекоммуникационной компанией следует понимать оператора связи, созданного в форме коммерческого юридического лица либо лица, осуществляющего деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, оказывающего телекоммуникационные услуги и услуги связи по присоединению сетей и пропуска трафика.
На первый взгляд на уровне Закона «О связи» не установлено особых требований к телекоммуникационным компаниям. На самом деле для оказания телекоммуникационных услуг создания коммерческого юридического лица либо регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя с намерением оказывать телекоммуникационные услуги в качестве основного вида деятельности недостаточно.
Во-первых, как уже упоминалось, деятельность телекоммуникационных компаний подлежит лицензированию на основании Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 4.05.2011 № 99-ФЗ и ст. 29–40 Закона «О связи». При этом в соответствии с Постановлением Правительства РФ «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий» от 18.02.2005 № 87 в настоящее время для оказания полного спектра телекоммуникационных услуг требуется получить до 19 лицензий, для чего, соответственно, необходимо выполнить определенные требования, предъявляемые для получения лицензии в той или иной области оказания услуг связи.
Во-вторых, получения лицензии (либо направление уведомления о начале деятельности, если таковой порядок будет принят) недостаточно для осуществления деятельности в качестве телекоммуникационной компании. Для начала такой деятельности необходимо:
– построение соответствующего вида сети связи (либо, соответственно, проведение мероприятий по аренде средств и сооружений связи), поскольку оказание телекоммуникационных услуг невозможно без задействования сетей связи (ст. 5—16 Закона «О связи»);
– получение разрешительных документов ГКРЧ (государственной комиссии по радиочастотам) о выделении необходимых радиочастот, если таковые необходимы для оказания соответствующих телекоммуникационных услуг (ст. 22 Закона «О связи», Постановление Правительства РФ от 2.07.2004 № 336 «Об утверждении Положения о Государственной комиссии по радиочастотам» (и. 4, 8), Постановление Правительства РФ от 14.05.2014 № 434 «О радиочастотной службе» (и. 5);
– получение разрешительных документов Роскомнадзора о присвоении соответствующих радиочастот в выделенной полосе радиочастот (ст. 24 Закона «О связи», Приказ Министерства связи и массовых коммуникаций от 9.12.2011 № 337 «Об утверждении административного регламента предоставления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственных услуг по присвоению (назначению) радиочастот или радиочастотных каналов для радиоэлектронных средств гражданского назначения» (и. 37–54);
– получение решения Россвязи о выделении ресурса нумерации для целей возможности оказания услуг телефонной связи (ст. 26 Закона «О связи», Постановление Правительства РФ от 13.07.2004 № 350 «Об утверждении правил распределения и использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации» (и. 7);
– ввод сооружений связи в эксплуатацию с участием представителей Роскомнадзора (Приказ Минкомсвязи РФ от 26.08.2014 № 258 «Об утверждении требований к порядку ввода сетей электросвязи в эксплуатацию» (и. 6–9);
– приобретение сертифицированных средств автоматизированной системы (биллинг) для учета состоявшихся соединений по сети связи (Приказ Министерства информационных технологий и связи от 2.07.2007 № 73 «Об утверждении правил применения автоматизированных систем расчетов»);
– ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи организации электросвязи в соответствии с разработанным органом федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств, в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств (требования СОРМ – средства оперативно-розыскных мероприятий) (Постановление Правительства РФ от 27.08.2005 № 538 «Об утверждении правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность» (п. 7).
В целом требуется около 5 ненормативных правовых актов, помимо лицензий, для начала деятельности в качестве телекоммуникационной компании. Отсутствие любого из них (при использовании соответствующего ресурса без такого документа) может привести к рискам привлечения к административной ответственности.
При этом действующее законодательство в области связи не содержит последовательного перечня мероприятий, необходимых для обеспечения начала деятельности в качестве телекоммуникационной компании. Конкретный перечень таких мероприятий зависит от планируемого вида оказываемых телекоммуникационных услуг. На текущий момент в праве комплексно, к сожалению, не изучается весь спектр вопросов правового регулирования деятельности телекоммуникационных компаний. Между тем такой комплексный системный подход к изучению правового регулирования деятельности телекоммуникационных компаний просто необходим. Это позволило бы избежать разрозненного правового регулирования и обеспечило бы возможность конвергентного оказания услуг конечным потребителям в более сжатые сроки, на более качественном уровне, поскольку привело бы к оптимизации процессов подготовки к началу и к осуществлению деятельности в качестве телекоммуникационных компаний либо к расширению спектра такой деятельности (оказание иных телекоммуникационных услуг).
Исходя из вышеизложенного, в части уяснения правового статуса такого субъекта гражданского права, как телекоммуникационная компания, считаемым возможным включить в действующий Закон «О связи» определение «телекоммуникационной компании», которое изложить в следующей редакции: «Телекоммуникационная компания» – коммерческое юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с российским законодательством и имеющее постоянное местонахождение на территории Российской Федерации, являющееся оператором связи, и оказывающее телекоммуникационные услуги клиентам на основании соответствующей лицензии (лицензий) либо уведомительных документов о начале деятельности в качестве телекоммуникационной компании, когда такой порядок допускается законом, а также оказывающее операторам связи услуги по присоединению телекоммуникационных сетей и пропуску трафика, при условии, что данные виды деятельности в совокупности составляют основной вид деятельности такого лица. Деятельность «телекоммуникационных компаний» вправе осуществлять индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в соответствии с российским законодательством и имеющий постоянное место жительства в Российской Федерации».
Учитывая, что основным видом деятельности телекоммуникационных компаний является деятельность по оказанию телекоммуникационных услуг, именно такой объект правоотношений, как «телекоммуникационные услуги», по поводу которых складываются отношения с участием телекоммуникационных компаний, заслуживает пристального внимания.
Как уже было выведено из совокупности норм права, в том числе в соответствии со ст. 2 Закона «О связи», действующее законодательство в области связи под услугами электросвязи понимает деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи. Представляется важным уяснить, что же представляют собой сообщения электросвязи. Согласно теории электрической связи для передачи сообщений от источника к получателю с помощью телекоммуникационных услуг используют сигналы. «Сигнал – это физический процесс, отображающий (несущий) передаваемое сообщение, т. е. это изменяемая физическая величина (ток, напряжение, электромагнитное поле, световые волны и т. д.)»
Сигналы возникают в результате преобразования сообщения в электромагнитное колебание, которое осуществляется на выходе оконечных (абонентских) устройств. Например, колебания тока на выходе микрофона при осуществлении телефонного разговора. При этом различают первичные сигналы (сообщения в них преобразуются непосредственно абонентскими устройствами) и вторичные сигналы (в них преобразуются первичные сигналы с помощью специального оборудования, как правило, оборудования телекоммуникационных компаний, например, ретранслятор, с помощью которого затухающий сигнал усиливается).
В связи с изложенным нельзя не согласиться с А.Е. Шерстобитовым, который указывает на то, что если передаваемая информация не воплощена на материальном носителе, то «под доведением сведений понимается сигнал, который может восприниматься органами чувств, но не имеющий вещной формы воплощения».
Таким образом, при оказании телекоммуникационных услуг деятельность телекоммуникационных компаний состоит в том, чтобы полученный от оконечного устройства сигнал принять, обработать (в том числе, например, путем преобразования из низкочастотного в высокочастотный, усилить) и передать получателю телекоммуникационных услуг. Далее, полученный сигнал с помощью оконечного устройства преобразуется в то сообщение, которое было отправлено по телекоммуникационной сети. Соответственно, получить это сообщение возможно только с помощью специального оборудования (телефон, телевизионный приемник и т. д.).
Рассмотрим также соотношения таких понятий, как «информация» и «сигналы», в которые преобразуются любые сообщения, передаваемые по телекоммуникационным сетям. Изначально, с принятием первой части Гражданского кодекса РФ, информация как объект гражданских прав была поименована в ст. 128 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, в соответствии со ст. 139 Гражданского кодекса РФ в редакции, действовавшей до 1.01.2008, прямо предусматривалось, что информация, составляющая коммерческую или служебную тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим кодексом и другими законами. Между тем О.В. Кириченко указывает на то, что «…информация не может быть объектом правоотношений безотносительно к ее содержанию. Информация всегда объективируется в действительности». По мнению Э.П. Гаврилова, информация не может быть объектом гражданского права, это сфера публичного права, при этом гражданское право может лишь предоставлять защиту в случае нарушения прав на служебную или коммерческую тайну.
С принятием части четвертой Гражданского кодекса РФ и введением специальной главы «Право на секрет производства» информация из состава объектов гражданских прав была исключена. Следует согласиться с Л.А. Трахтенгерц, которая утверждает, что «существенной новеллой нового регулирования охраны секрета производства (ноу-хау) является его легальное признание объектом исключительных прав (ст. 1466 ГК РФ). По сути, вводится новый институт исключительных прав».
Формами информации, как пишет Д.И. Гунин, могут быть устная речь, изображение (текст, рисунок), действия (жест), физические сигналы (магнитные, электрические, радио-, световые, звуковые и т. д.). По нашему мнению, представляется важным не уравнивать форму и содержание, поскольку отнесение физических сигналов к информации представляется не совсем верным, ведь сами по себе физические сигналы, представляющие собой электрический ток, световые излучения, электромагнитные колебания, информацией как таковой не являются. Это лишь физическое отражение какого-либо сообщения, которое уже в свою очередь представляет информацию. Для получения информации необходимо преобразовать сигналы непосредственно в сообщения, данные. Преобразование таких сигналов в сообщения, данные осуществляется специальным принимающим оборудованием, находящимся у пользователя телекоммуникационных услуг (телефон, компьютер, планшет и т. д.).
Из сказанного следует, что в правоотношениях, складывающихся по поводу оказания телекоммуникационных услуг, сообщения, передаваемые по телекоммуникационным сетям, объективируются с помощью пользовательского оборудования в форму физических сигналов. Конкретное наполнение (содержание информации) для передачи сигналов не имеет значения (т. е. для оказания телекоммуникационных услуг не имеет значения, какая конкретно информация передается по телекоммуникационным сетям). Объектом таких правоотношений выступают именно телекоммуникационные услуги, состоящие в приеме, обработке и передаче сигналов получателю телекоммуникационных услуг (при этом получателем таких услуг может быть отправитель сигнала, например, когда клиент получает доступ в сеть Интернет со своего оборудования).