Однако, как правило, ознакомления с документами на территории налогоплательщика налоговикам недостаточно. Ведь они должны приобщить документы, которые подтверждают их выводы по результатам выездной проверки, непосредственно к материалам проверки.
В связи с этим Налоговый кодекс РФ предоставляет инспекциям право истребовать у налогоплательщиков необходимые для проверки документы (пп. 1 п. 1 ст. 31, абзац. 2 п. 12 ст. 89, п. 1 ст. 93 НК РФ, Письма Минфина России от 22.02.2012 N 03-02-08/16, от 17.11.2011 N 03-02-07/1-395, от 11.05.2010 N 03-02-07/1-228). Этому праву соответствует обязанность налогоплательщика подчиниться правомерному требованию налоговиков о представлении документов (пп. 6 п. 1 ст. 23 НК РФ).
Иначе говоря, в период проверки проверяющий инспектор вправе предъявить вам требование о представлении тех или иных необходимых ему документов. А вы обязаны их представить.
При этом имейте в виду, что в ходе проверки вам могут предъявить несколько требований о представлении документов. Ведь в их количестве Кодекс налоговые органы не ограничивает.
Итак, чтобы истребовать документы, инспекторы, проводящие выездную проверку, должны передать проверяемому налогоплательщику (его представителю) требование о представлении документов (п. 1 ст. 93 НК РФ).
Форма требования о представлении документов (информации) (далее – требование) содержится в Приложении N 15 к Приказу ФНС России от 08.05.2015 N ММВ-7-2/189@. Форма требования, утвержденная Приказом ФНС России от 08.05.2015 N ММВ-7-2/189@, предусматривает отражение в ней в том числе следующих сведений:
– статьи Налогового кодекса РФ, которая является основанием для истребования документов, и срока их представления;
– наименования документов, периода, к которому они относятся. При наличии у налогового органа соответствующей информации в требовании указываются реквизиты и иные индивидуализирующие признаки запрашиваемых документов;
– информации о том, в каком виде и куда следует представлять документы и что грозит налогоплательщику по закону, если он их не представит.
Зачастую налоговики формулируют свое требование о представлении документов таким образом, что из него сложно установить, какие именно документы нужно представить.
Например, налоговые органы указывают в требовании: "Представить счета-фактуры, выставленные в течение 2016 г.".
Как видим, в данной ситуации налогоплательщик в принципе может понять, о каких документах идет речь. И даже может добросовестно представить налоговикам все документы, которые соответствуют заявленным критериям. В обычной ситуации именно так и следует поступить, чтобы не вступать в конфликт с налоговиками.
Но, если представить все документы невозможно или нецелесообразно, имейте в виду следующее.
Требование о представлении документов, которое сформулировано в общем виде (например, как приведено выше), без указания индивидуализирующих признаков запрашиваемых документов, суд может признать незаконным полностью или в соответствующей части.
Кроме того, если вы не представите документы, которые в требовании не индивидуализированы и не перечислены "по-документно", и налоговики привлекут вас за это к ответственности, вы сможете оспорить их решение в судебном порядке. Дело в том, что штраф за несвоевременное представление документов по п. 1 ст. 126 НК РФ назначается из расчета 200 руб. за каждый истребованный, но не представленный документ. Если документы обозначены в требовании группой или требование сформулировано в общем виде, рассчитать штраф невозможно.
Об этом свидетельствует судебная практика. Так, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 08.04.2008 N 15333/07 отметил, что требование о представлении документов должно содержать достаточно определенные данные об истребуемых документах. Несоблюдение этих условий влечет за собой невозможность привлечения налогоплательщика к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ.
Порядок передачи налогоплательщику требования о представлении документов в рамках выездной проверки зависит от места ее проведения.
1. Если выездная проверка проводится на территории налогоплательщика, инспекция обязана вручить требование ему или его представителю лично под расписку (абзац. 2 п. 1 ст. 93 НК РФ).
Только в случае невозможности личного вручения требования оно может быть направлено налогоплательщику способом, определяемым согласно п. 4 ст. 31 НК РФ (абз. 3 п. 1 ст. 93 НК РФ, Письмо ФНС России от 20.09.2013 N АС-4-2/16981). В соответствии с этой нормой налогоплательщику, который хотя бы одну декларацию (расчет) обязан подавать в электронной форме, инспекция направляет требование через оператора электронного документооборота. Порядок передачи требования в электронной форме утвержден Приказом ФНС России от 17.02.2011 N ММВ-7-2/168@. При отсутствии у налогоплательщика обязанности представлять декларацию (расчет) в электронной форме после неудавшейся попытки личного вручения требования инспекция может направить его по своему выбору:
– либо на бумажном носителе по почте заказным письмом;
– либо в электронной форме через оператора электронного документооборота.
2. Если выездная проверка проводится по месту нахождения инспекции (абзац. 2 п. 1 ст. 89 НК РФ). В рамках такой проверки правило о приоритете личного способа вручения требования не применяется. Дело в том, что абзац. 2 п. 1 ст. 93 НК РФ, который его устанавливает, на этот случай не распространяется, поскольку адресован проверяющим, находящимся на территории налогоплательщика. Способы передачи требования налогоплательщику проверяющими, проводящими выездную проверку в инспекции, определяются в соответствии с абзац. 2 п. 4 ст. 31 НК РФ:
– в том случае, если налогоплательщик обязан подавать хотя бы одну декларацию (расчет) в электронной форме, он получает требование через оператора электронного документооборота;
– в остальных случаях требование передается ему путем личного вручения, посредством отправки по почте заказным письмом или через оператора электронного документооборота. Какой из этих способов передачи требования выбрать, инспекция решает самостоятельно.
Приказом ФНС России от 08.05.2015 N ММВ-7-2/189@ утверждена форма Требования о представлении документов (информации) (Приложение N 15). Она обязательна для применения налоговыми органами в силу п. 3 данного Приказа. Положениями Налогового кодекса РФ не уточняется, какие нарушения при выставлении требования свидетельствуют о его неправомерности (полной или частичной), влекущей, в частности, невозможность привлечения налогоплательщика к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ за неисполнение такого требования.
Однако есть ряд нарушений при выставлении требования о представлении документов (информации), при наличии которых суды, как правило, признают такое требование неправомерным полностью или частично. Приведем некоторые из них:
– из требования неясно, какие документы нужно представить;
– истребуемые документы не относятся к предмету или периоду проверки;
– истребуемые документы уже представлялись ранее в налоговый орган.
Подчеркну, что во всех приведенных случаях налоговики почти наверняка привлекут вас к ответственности за непредставление документов (ст. 126 НК РФ) и свое право не исполнять требование вам придется отстаивать в суде. И хотя судебная практика в таких ситуациях, как правило, на стороне налогоплательщика, я настоятельно рекомендую избегать конфликта с проверяющими и стараться максимально полно выполнять их требования. Конечно, в меру возможностей и не в ущерб своим интересам.
Требование о представлении документов может быть предъявлено налоговым органом в период проведения (абзац. 2 п. 12 ст. 89, п. 1 ст. 93, абзац. 1, 3 п. 6 ст. 101 НК РФ, п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57):
1) выездной налоговой проверки.
Напомню, что первым днем выездной проверки считается дата принятия решения о ее назначении. А ее последним днем признается дата составления справки о проведенной проверке (п. п. 8, 15 ст. 89 НК РФ). При этом по общему правилу срок проверки не должен превышать двух месяцев (п. 6 ст. 89 НК РФ).
2) дополнительных мероприятий налогового контроля, назначаемых после окончания выездной проверки.
По общему правилу продолжительность таких мероприятий составляет не более одного месяца (абзац. 1 п. 6 ст. 101 НК РФ).
Для их проведения требуется решение руководителя налоговой инспекции или его заместителя, принимаемое, если в ходе рассмотрения материалов проверки выяснилось, что доказательств недостаточно (п. 6 ст. 101 НК РФ). В решении должны быть указаны обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, а также срок и конкретная форма их проведения (п. 6 ст. 101 НК РФ). В частности, в нем должно быть указано на истребование документов, если инспекция осуществляет его в качестве дополнительного мероприятия налогового контроля.
Требование о предоставлении документов на камеральную налоговую проверку.
О начале камеральной проверки налогоплательщика извещать не будут. Проверка проводится автоматически по каждой представленной декларации (расчету) (п. 2 ст. 88 НК РФ), как минимум в виде автоматизированной сверки контрольных соотношений.
Узнать о том, что в вашем случае проводится углубленная камеральная проверка, вы можете только тогда, когда налоговый орган запросит у вас пояснения, истребует документы, начнет встречную проверку ваших контрагентов и т.п.
Это вполне законно. Законодательство не обязывает налоговые органы ставить вас в известность о том, что они будут проводить углубленную проверку вашей отчетности.
По общему правилу налоговые органы не имеют права истребовать у налогоплательщика документы в ходе камеральной проверки (п. 7 ст. 88 НК РФ).
Однако есть отдельные случаи, когда у вас все-таки могут запросить документы в связи с проведением камеральной проверки. Например, инспекции разрешается запрашивать документы, которые в соответствии с Налоговым кодексом РФ вы должны были приложить к декларации (расчету), но не приложили. Право инспекции на их истребование следует из п. 7 ст. 88 НК РФ.
Существуют и другие случаи, когда в качестве исключения из общего правила налоговому органу предоставляется право истребовать документы (сведения) при камеральной проверке. Перечислю некоторые из них:
при проверке декларации по НДС с заявленной суммой налога к возмещению, т.е. сумма предъявленных вычетов превышает общую сумму начисленного налога к уплате, и полученная разница подлежит возврату (зачету) (п. 8 ст. 88, п. 1 ст. 176 НК РФ, п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57);
при камеральной проверке налогов, связанных с использованием природных ресурсов (п. 9 ст. 88 НК РФ). Какие именно налоги относятся к связанным с использованием природных ресурсов, в Налоговом кодексе РФ не уточняется. На мой взгляд, к таким налогам можно отнести налог на добычу полезных ископаемых (гл. 26 НК РФ), водный налог (гл. 25.2 НК РФ), земельный налог (гл. 31 НК РФ);
при проверке декларации (расчета) по налогу на прибыль организаций или НДФЛ участника договора инвестиционного товарищества. По данному основанию налоговые органы могут истребовать сведения о периоде его участия в таком договоре, о приходящейся на него доле прибыли (расходов, убытков) инвестиционного товарищества (п. 8.2 ст. 88 НК РФ);
при проверке уточненной декларации (расчета), в которой сумма налога к уплате меньше либо сумма убытка больше, чем в ранее поданной отчетности за тот же период. Запросить документы при ее проведении проверяющие могут при условии, если такая "уточнёнка" подана по истечении двух лет со дня, установленного для подачи первичной отчетности за соответствующий период. По данному основанию инспекция вправе истребовать следующие документы (п. 8.3 ст. 88 НК РФ):
– первичные и иные документы, подтверждающие изменение сведений в соответствующих показателях налоговой отчетности;
– аналитические регистры налогового учета, на основании которых были сформированы указанные показатели налоговой отчетности до и после их корректировки;
при проведении камеральных проверок деклараций (расчетов), представленных участниками региональных инвестиционных проектов, по налогам, при исчислении которых они использовали льготы, предусмотренные для указанных участников Налоговым кодексом РФ и (или) законами субъектов РФ (п. 12 ст. 88 НК РФ). По данному основанию налоговый орган вправе запросить сведения и документы, подтверждающие соответствие показателей реализации регионального инвестиционного проекта требованиям к таким проектам и (или) их участникам, которые установлены Налоговым кодексом РФ и (или) законами соответствующих субъектов РФ (п. 12 ст. 88 НК РФ).
при выявлении любого противоречия (несоответствия), названного в п. 8.1 ст. 88 НК РФ, если оно свидетельствует о занижении суммы НДС к уплате или о завышении суммы НДС к возмещению. В частности, это допустимо, когда на такое занижение или завышение указывает факт противоречия сведений об операциях, содержащихся в представленной декларации по НДС, или их несоответствие данным любого из следующих документов (п. 8.1 ст. 88 НК РФ):
– декларации по НДС, представленной другим налогоплательщиком, иным лицом, обязанным подать декларацию по НДС в соответствии с гл. 21 НК РФ;
– журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, представленного в инспекцию лицами, для которых в гл. 21 НК РФ предусмотрена такая обязанность;
в случае выявления указанного противоречия (несоответствия) в ходе камеральной проверки декларации по НДС инспекция вправе истребовать у налогоплательщика счета-фактуры, первичные и иные документы, относящиеся к соответствующим операциям (п. 8.1 ст. 88 НК РФ). В качестве иных документов могут рассматриваться, например, книга продаж, книга покупок, журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур. На возможность истребования их копий в рассматриваемом случае указывается в Письме ФНС России от 10.08.2015 N СД-4-15/13914@;
при применении льгот по проверяемому налогу (п. 6 ст. 88 НК РФ).
Что именно относится к налоговым льготам, определено в п. 1 ст. 56 НК РФ. Эта норма должна приниматься во внимание инспекцией при истребовании документов по рассматриваемому основанию.
Также необходимо учитывать разъяснения Пленума ВАС РФ, приведенные в п. 14 Постановления от 30.05.2014 N 33. Согласно им налоговый орган не вправе истребовать со ссылкой на п. 6 ст. 88 НК РФ у налогоплательщиков документы по операциям, не являющимся объектом налогообложения по НДС (п. 2 ст. 146 НК РФ) или освобождаемым от НДС на основании ст. 149 НК РФ, когда такое освобождение не имеет целью предоставление определенной категории лиц преимуществ по сравнению с другими лицами, совершающими такие же операции, а представляет собой специальные правила налогообложения соответствующих операций.
В названном Постановлении отмечено, что действие п. 6 ст. 88 НК РФ распространяется на те из перечисленных в ст. 149 НК РФ основания освобождения от налогообложения, которые по своему характеру отвечают понятию налоговой льготы. Как видно, судьи ВАС РФ допускают, что не все из них имеют признаки налоговой льготы. Однако на практике такой подход является не единственно возможным. Дело в том, что в отдельных актах Конституционного Суда РФ, например в Определении от 07.11.2008 N 1049-О-О, судьи без каких-либо изъятий (оговорок) назвали положения ст. 149 НК РФ, освобождающие от НДС перечисленные в них операции, налоговой льготой.
До 1 января 2015 г. ст. 88 НК РФ (в том числе и п. 8.1 этой статьи) не предусматривала положений о том, что выявление противоречий, несоответствий в данных, содержащихся в представленной налоговой отчетности по какому-либо налогу, может являться основанием для истребования документов в рамках камеральной проверки.
Вместе с тем Президиум ВАС РФ в Постановлении от 15.03.2012 N 14951/11, основываясь на системном толковании норм п. п. 3, 4, 5 ст. 88 НК РФ, пришел к выводу, что налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика первичные документы, подтверждающие достоверность данных, внесенных в налоговую декларацию, при выявлении в ходе камеральной проверки несоответствия между этими данными и сведениями, содержащимися в имеющихся у налогового органа документах, которые получены им в ходе налогового контроля. Замечу, что на момент появления этого Постановления в арбитражной практике встречался и противоположный подход к толкованию положений ст. 88 НК РФ (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.12.2009 N А56-40141/2009).