Правовед В. В.Самойлова, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Московского государственного университета экономики, статистики и информатики в научной работе «Суррогатное материнство как правовой институт» (// Теория и практика общественного развития. 2014. N 4. С. 235) отмечает следующее:
«В российском законодательстве наблюдается частичное выделение отдельных видов суррогатного материнства. Так, нормы Семейного кодекса РФ (ст. 51, 53) ориентированы лишь на суррогатное материнство, при котором используется генетический материал супругов (так называемое полное суррогатное материнство).
Приведенные разновидности суррогатного материнства не исчерпывают все его возможные варианты, тогда как определение полного исчерпывающего перечня необходимо для разработки правовой базы, предусматривающей наступление определенных правовых последствий, исходя из обстоятельств конкретного случая.
Представляется, что имеются основания для выделения 6 видов суррогатного материнства:
1) суррогатное материнство, при котором используется генетический материал суррогатной матери и супруга (традиционное или частичное);
2) суррогатное материнство, при котором используется генетический материал суррогатной матери и донора;
3) суррогатное материнство, при котором используется генетический материал супругов (гестационное или полное);
4) суррогатное материнство, при котором используется генетический материал супруги и донора;
5) суррогатное материнство, при котором используется генетический материал донора и супруга;
6) суррогатное материнство, при котором используется генетический материал доноров».
Использование генетического материала суррогатной матери (1 вид суррогатного материнства) в настоящее время запрещено законом. Логика такого ограничения не совсем понятна. Возможно, это сделано во избежание в дальнейшем споров о правах именно генетических (биологических) родителей. Но как аргумент в споре это ограничение не работает, поскольку доказательством прав суррогатной матери не отдавать ребенка потенциальным родителям быть не может. Ведь такое донорство яйцеклетки является добровольным для женщины, и ссылаться на это обстоятельство впоследствии в оспаривании отцовства она не имеет права.
Последний вид, сформулированный В. В. Самойловой как суррогатное материнство, при котором используется генетический материал доноров, может вызвать критические замечания блюстителей общественной морали, борцов за чистоту нравов и других общественных деятелей по следующим причинам:
У нас пока ещё принято считать, что суррогатное материнство предназначено исключительно для генетических родителей. Все остальные, пусть и самые нуждающиеся (поскольку они не могут ни зачать, ни доносить, ни родить ребёнка, ни иным способом дать ему свой генетический материал) выводятся из круга возможных потенциальных родителей. Они не имеют права на родительское счастье. О том, насколько это гуманно, человечно, справедливо и соответствует целям ВРТ говорить не приходится.
Однако же подход В. В. Самойловой представляется нам правильным последовательным, основанным на строгом следовании целям и задачам суррогатного материнства как вспомогательной репродуктивной технологии. Поэтому в дальнейшем наши предложения по развитию общественных отношений в области ВРТ будут касаться и родителей, которые по медицинским показаниям не могут иметь детей и не могут дать им свой генетический материал.
Очевидно, что в зависимости от того, какой вариант подбора генетического материала использован, доводы и основания для признания прав потенциальных родителей и прав суррогатной матери могут различаться.
Полагаем, что необходимо рассматривать эти особенности правоотношений сторон в каждом отдельном случае и попытаться обосновать их. К этому вопросу мы вернемся при обсуждении правовых аспектов суррогатного материнства.
Если в программе суррогатного материнства используется только донорский генетический материал, то по понятной причине такие родители не могут считаться ни биологическими, ни генетическими родителями. У них другая роль. Какая? Необходимо её определить и легализовать.
8. Об отдельных вопросах терминологии
В специальной литературе, нормативных правовых и в судебных актах используются только термины «генетические родители», «биологические родители».
Мы называем эти выражения терминами, хотя официальных определений, основанных на законах, для них пока не выработано.
Существует и неопределенность в отношении правового содержания таких понятий как «мать», «отец», «родители» ребёнка, рождённого суррогатной матерью.
И само по себе выражение «суррогатная мать» на наш взгляд не является удачным, поскольку мать вообще-то должна быть настоящей, а не суррогатной, в отличие, скажем, от кофе. Суррогатная мать в проекте суррогатного материнства исполняет не роль матери, а роль партнёра по договору. И её наименование должно соответствовать её статусу в существующих правоотношениях. Иное с самого начала запутывает и без того непростые отношения сторон.
Слово «суррогатная» в своё время было позаимствовано у англо-язычных стран. При этом не учтено, что в их языковой среде оно может иметь иные, более положительные коннотации, чем в русском языке.
Выражение «потенциальные родители», по нашему мнению, также не отражает причинно-следственных связей родителей с зачинаемым ребенком. Оно говорит лишь о намерении, интенции, но вложенного ими в проект и их действий, а также реальной роли не отражает. Поэтому далее в тексте мы будем именовать таких участников проекта «инициирующими родителями», поскольку они своими средствами и усилиями инициируют рождение ребенка в рамках вспомогательной репродуктивной технологии.
Мы будем использовать это выражение применительно ко всем родителям, участвующим в программах суррогатного материнства, независимо от варианта использования генетического материала, поскольку эта функция у них общая для видов суррогатного материнства.
9. Об отдельных этических и других сторонах суррогатного материнства
Поскольку суррогатное материнство как способ репродукции человека содержит этические, а также непростые организационные и правовые составляющие, необходимо знать, каким образом эти вопросы разрешены в нашей стране.
По сформировавшемуся мнению, которое часто воспроизводится в специальной литературе по данному вопросу, суррогатное материнство затрагивает глубокие этические и религиозные проблемы.
Этические проблемы связываются, в первую очередь с «отобранием» ребенка у выносившей его матери.
Мы придерживаемся по этому вопросу следующего мнения: поскольку суррогатная мать является дееспособной гражданкой и этот факт устанавливается на стадии заключения договора, то добровольно согласившись выносить и родить ребёнка за плату, (то есть, действуя в своем имущественном интересе) для его будущих родителей, она не становится репродуктивной рабыней и не используется всуе как пустой сосуд, а является равноправным участником не только проекта, но и договора. Давши слово, держись, как говорится. Верность обещанию, правдивость это ведь тоже этические категории.
Ранит этические и гуманистические чувства некоторых людей и факт «купли-продажи ребёнка», который появляется в результате использования суррогатного материнства. Отметим, что это совсем не так.
Генетические родители не покупают, а «зачинают» своего ребёнка, хотя бы и экстракорпорально.
А родители, которые не имеют возможности использовать собственный генетический материал, то есть, просто инициирующие родители, это люди, которые своими действиями организационно обеспечивали появление ребенка на свет, активно способствовали этому. Таким образом, они его тоже «зачинали», хоть и не использовали свои биоматериалы. И если бы они этого не делали, этот маленький человек не родился бы.
На самом деле такой ребёнок не является предметом купли-продажи, поскольку предметом договора являются отношения сторон по поводу рождения дитя. Ребёнок не является и объектом договора, поскольку на момент заключения договора он не имеет материального выражения и стороны только надеются, что приобретет. Поэтому нельзя считать, что он продается или покупается по цене, установленной договором.
Суррогатной матери оплачиваются труд, издержки и физические страдания, но не стоимость ребёнка. При этом оплачиваются отнюдь не скудно.
В том, что касается религиозных взглядов, каждый взрослый человек должен с ними разобраться самостоятельно, получить ясное представление возможно ли для него такое воспроизводство человека. И если невозможно, не следовать этим путём. В нашей стране на этот счет провозглашена свобода совести и вероисповеданий.