В то же время положениями ч. 3, 4 и 6 ст. 105 Закона о контрактной системе, устанавливающих сроки подачи жалобы в контрольный орган, предусмотрены случаи, когда обжалование действий (бездействия) может осуществляться: только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке (ч. 3), только участником закупки, подавшим заявку на участие в электронной процедуре, закрытой электронной процедуре (ч. 4), только участником закупки, с которым заключается контракт (ч. 6). Об этих случаях сказано ниже.
В письме Минэкономразвития России от 27 октября 2016 г. Д28и-2951[23] отмечено, что обжалование действий заказчика является правом любого участника закупки, при этом в Законе о контрактной системе отсутствует требование отзыва заявки участника закупки в случае подачи жалобы на действия заказчика.
В отношении указания в норме ч. 1 ст. 105 Закона о контрактной системе на нарушение обжалуемыми действиями (бездействия) прав и законных интересов участника закупки представляется целесообразным напомнить о приведенной выше норме ч. 151 ст. 99 Закона о контрактной системе, согласно которой обращение с жалобой на действия (бездействие) лиц, указанных в п. 1 ч. 15 данной статьи (речь идет о жалобе на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего), и информация, указывающая на наличие признаков нарушения законодательства РФ и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок положениями документации о закупке, извещения о запросе котировок, поступившие от физического лица, которое не соответствует требованиям п. 1 ч. 1 ст. 31 данного Закона в отношении объекта этой закупки и права и законные интересы которого не нарушены такими действиями (бездействием), положениями этих документации, извещения, рассматриваются контрольным органом в сфере закупок в соответствии с Законом о рассмотрении обращений граждан (а не в соответствии с Законом о контрактной системе).
В упомянутом пункте 1 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе предусмотрено, что при осуществлении закупки заказчик устанавливает такое единое требование к участникам закупки, как соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки. Имеются в виду требования, о которых идет речь в следующем положении п. 1 ст. 49 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. 99-ФЗ[24]): в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.
В части 2 ст. 105 Закона о контрактной системе предусмотрено, что обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки в порядке, установленном главой 6 данного Закона, не является препятствием для обжалования участником закупки (Федеральным законом от 1 апреля 2019 г. 50-ФЗ с 1 июля 2019 г. исключено указание на общественное объединение, объединение юридических лиц) таких действий (бездействия) в судебном порядке.
С данной нормой взаимосвязана норма ч. 1 ст. 218 КАС РФ, согласно которой гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
Соответственно, после обращения с жалобой в контрольный орган возможно обращение с заявлением в арбитражный суд или с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции. Допустима и обратная ситуация, т. е. после обращения с заявлением в арбитражный суд или с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции возможно обращение с жалобой в контрольный орган, поскольку часть 11 ст. 105 Закона о контрактной системе предусматривает только такое основание для возвращения жалобы подавшему ее лицу без рассмотрения, как наличие принятого решения суда по жалобе на те же действия, бездействие (см. ниже).
Соответственно, после обращения с жалобой в контрольный орган возможно обращение с заявлением в арбитражный суд или с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции. Допустима и обратная ситуация, т. е. после обращения с заявлением в арбитражный суд или с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции возможно обращение с жалобой в контрольный орган, поскольку часть 11 ст. 105 Закона о контрактной системе предусматривает только такое основание для возвращения жалобы подавшему ее лицу без рассмотрения, как наличие принятого решения суда по жалобе на те же действия, бездействие (см. ниже).
Необходимо также отметить следующий момент. Обращение с жалобой в контрольный орган не является условием обращения с заявлением в арбитражный суд или с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции. Иначе говоря, обязательный досудебный порядок урегулирования спора не установлен:
согласно ч. 2 ст. 189 АПК РФ (в ред. Федерального закона от 2 марта 2016 г. 47-ФЗ[25]) заявления по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, подаются в арбитражный суд после соблюдения досудебного порядка, если он установлен федеральным законом, по общим правилам подсудности, предусмотренным данным Кодексом, если в разд. III «Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений» данного Кодекса не установлено иное;
аналогично в ч. 3 ст. 4 КАС РФ предусмотрено, что если для определенной категории административных дел федеральным законом установлен обязательный досудебный порядок урегулирования административного или иного публичного спора, обращение в суд возможно после соблюдения такого порядка;
однако необходимость предварительного обращения с жалобой в контрольный орган для обращения с заявлением в арбитражный суд или с административным исковым заявлением в суд общей юрисдикции ни Законом о контрактной системе, ни АПК РФ, ни КАС РФ не предусмотрены.
Сроки подачи жалобы в контрольный орган
Сроки подачи жалобы в контрольный орган установлены положениями ч. 3-6 ст. 105 Закона о контрактной системе. Как говорилось выше, данными положениями также предусмотрены случаи, когда обжалование действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке (ч. 3), только участником закупки, подавшим заявку на участие в электронной процедуре, закрытой электронной процедуре (ч. 4), только участником закупки, с которым заключается контракт (ч. 6). Об этих случаях сказано ниже.
Положениями ч. 3-6 ст. 105 Закона о контрактной системе (в ред. Федерального закона от 1 мая 2019 г. 71-ФЗ[26]) установлены сроки внесудебного (административного) обжалования действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки (части 3 и 4 данной статьи изложены Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. 504-ФЗ с 1 июля 2018 г. полностью в новой редакции):
1) в части 3 ст. 105 Закона о контрактной системе действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего. Обжалование таких действий (бездействия) допускается в любое время определения поставщика (подрядчика, исполнителя) не позднее чем через пять дней (до внесения Федеральным законом от 1 мая 2019 г. 71-ФЗ с 12 мая 2019 г. изменения этот срок составлял 10 дней) с даты размещения в ЕИС протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок, протокола запроса предложений, а в случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом с даты подписания соответствующего протокола (до внесения Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. 504-ФЗ изменений предусматривалось, что в любое время после размещения в ЕИС плана закупок, но не позднее чем через 10 дней с соответствующей даты).
При этом предусмотрено, что жалоба на положения документации о закупке, извещения о проведении запроса котировок может быть подана любым участником закупки (Федеральным законом от 1 апреля 2019 г. 50-ФЗ с 1 июля 2019 г. исключено указание на общественное объединение, объединение юридических лиц) до окончания установленного срока подачи заявок (указание на извещение о проведении запроса котировок введено Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. 504-ФЗ). В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала вскрытия конвертов с заявками (Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. 504-ФЗ исключено указание на открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам) на участие в конкурсе, запросе котировок, запросе предложений, после рассмотрения заявок на участие в аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок или запросе предложений.