В юридической науке высказывается такое же мнение: Закон о контрактной системе не содержит ограничений по поводу максимального срока, на который выдается обеспечение исполнения контракта, есть лишь условие о минимальном сроке, на который должна быть оформлена банковская гарантия[23].
Полагать, что конкретный срок действия банковской гарантии вправе определить поставщик (подрядчик, исполнитель), оснований нет. Срок действия обеспечения контракта обусловлен особенностями обязательств, являющихся предметом такого контракта. К примеру, обязательства по поставке канцелярских принадлежностей и обязательства по строительству здания, как представляется, не должны иметь одинакового срока обеспечения исполнения контракта. Поэтому и определить его должен тот, чьи нужды и потребности будут удовлетворены посредством заключения контракта.
5. Кроме того, представляется, что толкование нормы ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе должно осуществляться в системной взаимосвязи с другими положениями данного Закона.
Как было отмечено выше, все параметры обеспечения исполнения контракта, за исключением его способа, определяются заказчиком. Согласно ч. 29 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Срок возврата денежных средств понятие, идентичное понятию «срок действия банковской гарантии». Продолжительность данного срока определяется заказчиком, поскольку именно он составляет текст проекта контракта, являющегося неотъемлемой частью документации о закупке[24]. Переговоры при составлении проекта контракта и последующем заключении контракта исключены (ст. 46 Закона о контрактной системе). Участник закупки лишен какой-либо возможности на выражение своего волеизъявления относительно содержания контрактных условий, в том числе и в отношении срока действия обеспечения исполнения контракта.
Таким образом, логика Закона о контрактной системе одинакова безотносительно к способу обеспечения исполнения контракта, определение срока действия обеспечения прерогатива заказчика. Такое же понимание приведенной нормы можно обнаружить и в судебно-арбитражной практике: указание конкретного срока действия банковской гарантии является обязанностью заказчика, возложенной на него законом[25]
4
Определение ВС РФ от 16 декабря 2016 г. 309-ЭС16-10730.
5
В п. 7 постановления Пленума ВС РФ от 24 февраля 2005 г. 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» порочащими помимо прочего являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности и т. д. Таким образом, порочащий характер спорных сведений по рассматриваемому делу сомнений не вызывал.
6
Такой подход ВС РФ уже получил негативную оценку в юридическом сообществе. См., например: Али М. Доведет ли оскорбительное мнение до суда? // Комментарий к пункту 20 Обзора практики ВС РФ от 16 февраля 2017 г. [Электронный ресурс]. URL: https://zakon.ru/blog/2017/02/21/dovedet_li_oskorbitelnoe_mnenie_do_suda__kommentarij_k_punktu_20_obzora_praktiki_vs_rf_ot_16022017.
7
См.: Allport A. Freedom of Speech. Philadelphia, 2002. P. 1415. Хотя еще М. Робеспьер писал, что «свобода печати должна быть полной и безграничной, или она не существует» (Робеспьер М. Революционная законность и правосудие: статьи и речи. М., 1959. С. 92). Однако, как справедливо замечал И.Е. Фарбер, «и до, и после буржуазных революций никогда не было, нет и быть не может безграничной свободы слова, особенно в ее политическом смысле» (Фарбер И.Е. Свобода и права человека в Советском государстве. Саратов, 1974. С. 120).
8
Kersch K.I. Freedom of Speech: Rights and Liberties Under the Law. Santa Barbara, 2003. P. 3.
9
Определение ВС РФ от 22 мая 2017 г. 307-ЭС17-4724.
10
См.: Sadurski W. Freedom of Speech and Its Limits. P. 16 et al.
11
Именно поэтому прав Н.В. Витрук, утверждая, что «конституционные и отраслевые права личности два вида прав, неразрывно связанные между собой. При этом конституционные права и свободы занимают особое место в системе прав личности, так как они составляют юридическую базу для всех остальных правоположений в этой области. Конкретизация конституционных прав личности системой ее отраслевых прав (и обязанностей) не умаляет самостоятельности содержания и реализации тех и других» (Права личности в социалистическом обществе / отв. ред. В.Н. Кудрявцев, М.С. Строгович. М., 1981. С. 93 (автор главы Н.В. Витрук)).
12
См. п. 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. 331.
13
См. подробнее: Конкуренция в рыночной экономике: пределы свободы и ограничений: монография / отв. ред. А.В. Габов. М., 2016. С. 253258.
14
Черданцев А.Ф. Толкование советского права. М., 1979. С. 35.
15
Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. С. 512.
16
Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. Саратов, 1995. С. 369, 370.
17
Как справедливо подчеркивал А.Ф. Черданцев, «толкование конкретной нормы начинается с языкового способа, далее, а зависимости от конкретной истолковательной ситуации, решающее место может занять какой-то другой способ толкования либо используется вся их совокупность» (Черданцев А.Ф. Теория государства и права: учебник для вузов. М., 1999. С. 278, 279).
18
См.: Новый толково-словообразовательный словарь русского языка / под ред. Т.Ф. Ефремовой. М., 2000.
19
В процессе исполнения контракта у поставщика (подрядчика, исполнителя) появляется право на уменьшение размера обеспечения исполнения контракта и изменение способа его обеспечения в соответствии с ч. 7 ст. 96 Закона о контрактной системе.
20
См. п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 г. 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий».
21
См.: Новый толково-словообразовательный словарь русского языка / под ред. Т.Ф. Ефремовой.
22
См.: Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (постатейный) / председатель ред. коллегии И.Ю. Артемьев; МГИМО МИД России; ФАС России. М., 2015. С. 521.
23
См.: Беляева О.А. Гарантийные обязательства в государственных и муниципальных контрактах // Публичные закупки: проблемы правоприменения. Материалы Третьей Всероссийской научно-практической конференции (9 июня 2015 г., МГУ имени М.В. Ломоносова). М., 2015; СПС «КонсультантПлюс».