Таким образом, в тексте ч. 2 ст. 21 УПК РФ вместо «изобличения лица или лиц, виновных в совершении преступления» следовало бы указать «изобличение обвиняемого (обвиняемых) в совершении преступления».
Термин «изобличить» означает «обнаружить в ком-нибудь что-нибудь предосудительное, уличить в чем-нибудь (изобличить взяточника, изобличить во лжи»)[55]. Представляется, что путем использования термина «изобличение» обозначается осуществляемая следователем функция уголовного преследования, которая приняла форму обвинения конкретного лица в совершении преступления. Такой вывод объясняется тем, что словосочетание «изобличение лица или лиц, виновных в совершении преступления», используется в ст. 21 УПК РФ, озаглавленной «Обязанность осуществления уголовного преследования».
Изобличение обвиняемого предполагает демонстрацию следователем доказательств, свидетельствующих о совершении им преступления. До окончания предварительного следствия такая демонстрация может либо вовсе отсутствовать, либо принимать различные формы, что и обусловлено рассматриваемой задачей. Так, закон требует выносить постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого лишь при наличии достаточных доказательств, но не требует указывать их в данном процессуальном акте (ч. 1 ст. 171 УПК РФ). Впоследствии, при допросе обвиняемого, следователь, используя соответствующие тактические приемы, может оперировать доказательствами в целях изобличения обвиняемого в совершении преступления. В ранее действовавшем законе было прямо сказано, что обвиняемый вправе давать показания не только по предъявленному ему обвинению, но и по поводу имеющихся в деле доказательств (ст. 77 УПК РСФСР). К сожалению, в УПК РФ такого предписания нет. Правомерность подобных действий следователя, но только применительно к допросу свидетеля и потерпевшего, вытекает из ч. 3 ст. 190 УПК РФ, согласно которой если в ходе допроса допрашиваемому лицу предъявлялись вещественные доказательства и документы, оглашались протоколы других следственных действий и воспроизводились материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки следственных действий, то об этом делается соответствующая запись в протоколе допроса. Представляется, что данное предписание по аналогии следователь вправе применять и при допросе обвиняемого (подозреваемого). Изобличение обвиняемого в совершении преступления имеет место также при получении им копии обвинительного заключения (ч. 2 ст. 222 УПК РФ) и продолжается прокурором в центральной части судебного разбирательства на судебном следствии.
В сфере оперативно-розыскной деятельности не происходит непосредственного общения оперативных сотрудников с лицом, виновность которого устанавливается оперативно-розыскными способами, поэтому словосочетание «изобличение виновных» в тексте Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» не используется. Оперативно-розыскная деятельность, направленная на выявление и установление лица (лиц), совершившего преступление, не может именоваться функцией уголовного преследования. В рамках уголовного преследования создаются лишь необходимые фактические предпосылки для успешного осуществления упомянутой деятельности в сфере уголовного судопроизводства.
Как неоднократно отмечалось раньше, задача оперативно-розыскной деятельности состоит в выявлении и раскрытии только так называемых неочевидных преступлений. Очевидные же преступления в раскрытии не нуждаются, поскольку исходная информация указывает не только на событие преступления и другие, связанные с ним обстоятельства, но и на лицо, совершившее преступление. Вместе с тем нельзя сказать, что в подобных случаях надобность в оперативно-розыскных мерах вообще никогда не возникает. Иногда появляется необходимость установить мотивы и цели преступления или результаты преступной деятельности, т. е. обстоятельств, которые при очевидности самого события преступления, как правило, в реальной действительности наглядно не проявляются и тщательно скрываются.
Выявление и раскрытие преступления предполагает установление оперативно-розыскными способами события преступления (времени, места, способа и других обстоятельств его совершения) и лица, его совершившего. Если преступление совершено или совершается организованной преступной группой, то должны быть установлены все причастные к нему лица и роль каждого в осуществлении преступной деятельности. Выявлению и раскрытию подлежат помимо прочего все факты и эпизоды преступления, а также причиненный преступлением материальный ущерб. В некоторых случаях усилия оперативных сотрудников должны быть направлены на установление личности потерпевшего, его местонахождения, обстоятельств, его характеризующих.
Выявление и раскрытие преступления предполагает установление оперативно-розыскными способами события преступления (времени, места, способа и других обстоятельств его совершения) и лица, его совершившего. Если преступление совершено или совершается организованной преступной группой, то должны быть установлены все причастные к нему лица и роль каждого в осуществлении преступной деятельности. Выявлению и раскрытию подлежат помимо прочего все факты и эпизоды преступления, а также причиненный преступлением материальный ущерб. В некоторых случаях усилия оперативных сотрудников должны быть направлены на установление личности потерпевшего, его местонахождения, обстоятельств, его характеризующих.
Задача выявления и раскрытия преступления оперативно-розыскным путем должна рассматриваться в органической связи с уголовно-процессуальной деятельностью, поскольку в случае успешного решения данной задачи возбуждается уголовное дело. В ряде случаев уголовное дело может быть возбуждено при обнаружении только события преступления. Тогда оперативно-розыскная деятельность осуществляется параллельно с расследованием уголовного дела, а ее основной задачей становятся выявление и установление лиц, совершивших преступление.
Согласно закону при наличии признаков преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно, орган дознания (оперативное подразделение, осуществляющее оперативно-розыскную деятельность), обязан возбудить уголовное дело, произвести неотложные следственные действия и направить его прокурору. Если по делу не было обнаружено лицо, совершившее преступление, то орган дознания обязан принимать розыскные и оперативно-розыскные меры для его установления, уведомляя следователя об их результатах (ст. 157 УПК РФ). Представляется, что это правило должно соблюдаться и тогда, когда при установлении оперативно-розыскными способами события преступления уголовное дело возбуждает следователь, а не орган дознания.
Познавательные задачи оперативно-розыскной деятельности, направленные на выявление и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, нельзя приравнивать к познавательным задачам стадий возбуждения уголовного дела и предварительного расследования.
Познавательные задачи оперативно-розыскной деятельности шире задач, предусмотренных действующим Уголовно-процессуальным кодексом применительно к стадии возбуждения уголовного дела. На данной стадии уголовного судопроизводства познание сводится к выявлению достаточных данных, указывающих лишь на признаки преступления (ч. 2 ст. 140 УПК РФ). Отсюда следует, что для принятия решения о возбуждении уголовного дела не требуется получения данных о лице (лицах), совершившем преступление. Поэтому многие уголовные дела возбуждаются по факту совершения преступления.
Важнейшая же задача оперативно-розыскной деятельности состоит именно в выявлении и установлении лица (лиц), совершившего преступление. Она может решаться как до, так и после возбуждения уголовного дела. Оперативно-розыскная деятельность завершается только тогда, когда данная задача успешно выполнена.
Однако познавательные задачи оперативно-розыскной деятельности значительно меньше по объему, нежели задачи, предусмотренные уголовно-процессуальным законом применительно к стадии предварительного расследования. Это объясняется тем, что, как было сказано раньше, специфические негласные средства и методы оперативно-розыскной деятельности подлежат применению только в целях установления тех фактов и обстоятельств, которые не могут быть выявлены способами уголовного судопроизводства. Что касается обстоятельств, влияющих на степень и характер ответственности обвиняемого, указанных в ст. 61 и 63 Уголовного кодекса РФ, иных обстоятельств, характеризующих личность обвиняемого, во многих случаях характера и размера ущерба, причиненного преступлением, а также обстоятельств, способствовавших совершению преступления (п. 3, 4 и 6 ч. 1 и ч. 2 ст. 73 УПК РФ), то, как правило, для их установления не требуется осуществления оперативно-розыскных мероприятий.
Часть 2 ст. 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещает осуществлять эту деятельность для достижения целей и решения задач, не предусмотренных настоящим Федеральным законом. Однако столь категоричное предписание не должно стать препятствием для формулирования еще одной исключительно важной задачи, органически связанной с предыдущими, создания входе оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и предпосылок для быстрого и полного раскрытия преступлений способами уголовного судопроизводства. Совершенно очевидно, что, располагая достаточными данными, указывающими на признаки тяжкого или особо тяжкого преступления, можно возбудить уголовное дело; однако в отсутствие благоприятных условий для его последующего расследования задачи уголовного судопроизводства могут быть не достигнуты. Поэтому возбуждение уголовного дела нельзя отрывать от условий и предпосылок, обеспечивающих его успешное расследование. Условия же эти могут быть созданы только в ходе ОРД.
Часть 2 ст. 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещает осуществлять эту деятельность для достижения целей и решения задач, не предусмотренных настоящим Федеральным законом. Однако столь категоричное предписание не должно стать препятствием для формулирования еще одной исключительно важной задачи, органически связанной с предыдущими, создания входе оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и предпосылок для быстрого и полного раскрытия преступлений способами уголовного судопроизводства. Совершенно очевидно, что, располагая достаточными данными, указывающими на признаки тяжкого или особо тяжкого преступления, можно возбудить уголовное дело; однако в отсутствие благоприятных условий для его последующего расследования задачи уголовного судопроизводства могут быть не достигнуты. Поэтому возбуждение уголовного дела нельзя отрывать от условий и предпосылок, обеспечивающих его успешное расследование. Условия же эти могут быть созданы только в ходе ОРД.