Высший Арбитражный Суд РФ в своем постановлении указал, что судами не учтено, что одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети, предусмотренные подп. 6 и 7 ст. 346.26 НК РФ, и сделал вывод о том, что осуществляемая предпринимателем деятельность по торговле строительными товарами в магазине как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) они реализуются, относится к розничной торговле и подлежит обложению единым налогом на вмененный доход21.
Анализ данного спора показывает, что основным критерием, учитываемым ВАС РФ при решении вопроса о режиме налогообложения, является вид заключаемого договора.
Понятие мелкооптовой торговли содержится в Национальном стандарте РФ ГОСТ Р 51773-2009, в соответствии с которым эта разновидность оптовой торговли, связанная с реализацией товаров, минимальная партия которых не может быть меньше, чем количество единиц в одной упаковке изготовителя для розничной торговли22.
В Законе не раскрывается содержание оптовой и розничной торговой деятельности и видов товаров объектов оптовой торговли, хотя из содержания ст. 1 Закона можно сделать вывод, что в качестве объектов оптовой торговли выступают не только товары потребительского назначения, но и товары производственного назначения. В литературе сложилось представление, что оптовая торговля осуществляется товарами потребительского назначения, а не товарами производственного назначения. Это проистекает в том числе и из того, что в целях защиты прав населения приняты специальные законы, содержащие требования к обращению социально значимых товаров: от 22 ноября 1995 г. 171-ФЗ «О государственном регулировании и обороте этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», от 12 апреля 2010 г. 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», от 2 января 2000 г. 28-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» и др.
Из смысла и содержания различных документов вытекает, что в отличие от советского законодательства, в котором различались материально-техническое снабжение и торговля, в современных нормативных актах такого различия не проводится.
Такой вывод можно сделать и из анализа Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 20112015 гг. и на период до 2020 г., в которой отмечается, что данный документ распространяется на оптовую и розничную торговлю товарами массового потребления и не затрагивает оптовую торговлю несельскохозяйственными промежуточными продуктами, отходами, ломом, машинами и оборудованием.
В Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности ОК 029-2007 (ОКВЭД) в разделе G, посвященном оптовой и розничной торговле, указано, что оптовая торговля в качестве объектов включает не только товары потребительского назначения, но и производственного назначения.
Важнейшее значение в настоящее время приобретает проблема определения функций и операций, включаемых в понятие торговой деятельности, что обусловливает требования, предъявляемые к субъектам торговли и видам заключаемых ими договоров.
Содержание оптовой и розничной торговли в определенной степени можно выявить из таких документов, как Национальный стандарт РФ «Услуги торговли. Общие требования. ГОСТ Р 51304-209», утвержденный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2009 г. 769-ст и Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (ОКВЭД) (КДЕС Ред. 1.1)23.
До принятия Национального стандарта действовал ГОСТ Р 5130399, в котором торговля определялась как вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием услуг покупателям24. В данное определение торговли было включено оказание услуг покупателям независимо от того, является ли покупатель коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем либо гражданином потребителем, и это было обосновано, поскольку торговля не может осуществлять функции простого перепродавца, не осуществляя присущие ей функции по доведению товара до состояния, удовлетворяющего покупателей. В противном случае торговля является излишним звеном в цепочке товародвижения от производителя к конечному потребителю. Недостатком такого определения было то, что торговля не отграничивалась от производственной и иной деятельности, недостаточно четко определялся данный вид деятельности как самостоятельный вид предпринимательской деятельности. Оптовая торговля определялась как торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием, т. е. оптовая торговля определялась, по существу, через нераскрытое понятие. Розничная торговля определялась как торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Важнейшее значение в настоящее время приобретает проблема определения функций и операций, включаемых в понятие торговой деятельности, что обусловливает требования, предъявляемые к субъектам торговли и видам заключаемых ими договоров.
Содержание оптовой и розничной торговли в определенной степени можно выявить из таких документов, как Национальный стандарт РФ «Услуги торговли. Общие требования. ГОСТ Р 51304-209», утвержденный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2009 г. 769-ст и Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (ОКВЭД) (КДЕС Ред. 1.1)23.
До принятия Национального стандарта действовал ГОСТ Р 5130399, в котором торговля определялась как вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием услуг покупателям24. В данное определение торговли было включено оказание услуг покупателям независимо от того, является ли покупатель коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем либо гражданином потребителем, и это было обосновано, поскольку торговля не может осуществлять функции простого перепродавца, не осуществляя присущие ей функции по доведению товара до состояния, удовлетворяющего покупателей. В противном случае торговля является излишним звеном в цепочке товародвижения от производителя к конечному потребителю. Недостатком такого определения было то, что торговля не отграничивалась от производственной и иной деятельности, недостаточно четко определялся данный вид деятельности как самостоятельный вид предпринимательской деятельности. Оптовая торговля определялась как торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием, т. е. оптовая торговля определялась, по существу, через нераскрытое понятие. Розничная торговля определялась как торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
В отличие от розничной торговли в определение оптовой торговли не было включено оказание услуг, хотя в определении предприятия оптовой торговли было указано на оказание данными предприятиями услуг по организации оптового оборота товаров.
Следует отметить, что некоторые содержащиеся в торговом законодательстве термины употребляются и в экономическом, и в юридическом значении, что влечет неоднозначное их понимание. Так, торговля в экономическом смысле является услугой, поскольку в процессе ее осуществления не производятся новые товары. Но с правовой точки зрения торговля рассматривается как купля-продажа и передача товаров от продавца к покупателю, оформляется договорами купли-продажи, предусматривающими переход права собственности на товар, на продавца к покупателю.
С 1 января 2011 г. действует Национальный стандарт РФ, утвержденный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2009 г. 771-ст, который призван определить, какие операции и виды действий включаются в оптовую и розничную торговую деятельность.
В данном документе оптовая торговая и розничная торговая виды деятельности обозначаются в качестве услуг оптовой торговли и розничной торговли, что неудачно, поскольку характеризует основную деятельность торговых предпринимателей по реализации товаров, не имеющих отношения к оказанию услуг.
«Услуга оптовой торговли» определяется в нем как результат непосредственного взаимодействия продавца и оптового покупателя, а также собственная деятельность продавца по удовлетворению потребностей покупателя при приобретении товаров для последующей их перепродажи или профессионального использования. В п. 4.4 Национального стандарта перечислены виды торгово-технологических операций, обозначенных как услуги: складские операции; реализация товаров; оказание помощи оптовым покупателям в приобретении (покупке) товаров; информационно-консультационные (консалтинговые) услуги; дополнительные услуги. Содержание складских операций в Национальном стандарте не раскрывается. В п. 3.4 продажа, реализация товаров определяется как передача покупателю товаров на определенных условиях, что противоречит Гражданскому кодексу РФ, в котором купля-продажа товаров понимается как передача товара на праве собственности (п. 1 ст. 454). Перечисленные в п. 4.7 услуги по оказанию помощи покупателям в приобретении (покупке) товаров рассчитаны в основном на розничных покупателей. То же самое можно сказать и о дополнительных услугах, перечисленных в п. 4.9
Национального стандарта (организация мест отдыха покупателей, организация комнаты матери и ребенка, организация справочных бюро, организация питания покупателей и пр.).
Услуга розничной торговли определяется как результат непосредственного взаимодействия продавца и покупателя, а также собственная деятельность продавца по удовлетворению потребностей покупателя в приобретении товаров для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, по договору купли-продажи (п. 3.2). В данном определении целесообразно было бы уточнить, что товары в розничной торговле приобретаются гражданами по договору розничной купли-продажи.
В содержание деятельности по розничной торговле включаются реализация товаров, оказание помощи покупателю в приобретении (покупке) товаров и при их использовании и применении; информационно-консультационные (консалтинговые) услуги; дополнительные услуги по созданию удобств покупателям в приобретении (покупке) товаров (п. 4.3).