Основные производимые продавцами операции по реализации товаров перечисляются в Национальном стандарте (ознакомление покупателей с товарами, показ или демонстрация товаров или образцов товаров, консультации покупателей, организация расчетов за товары, упаковка и выдача товаров, доставка товаров) (п. 4.5).
Таким образом, в содержание торговой деятельности с необходимостью включается оказание тесно связанных с куплей-продажей товаров услуг покупателям.
Вместе с тем решение вопроса, какие из услуг составляют неотъемлемый элемент торговых операций, а какие нет, представляет значительные сложности. Так, по мере развития и укрепления рыночных отношений, повышения качества обслуживания оптовых и розничных покупателей «набор» операций и услуг, включаемых в содержание оптовой и розничной торговли, изменяется. Решение данного вопроса на каждом этапе развития экономики значимо и для предъявления требований к оптовым и розничным торговцам к качественному обслуживанию покупателей, и при решении вопроса о необходимости заключения торговыми предпринимателями дополнительных по отношению к договору купли-продажи договоров по оказанию услуг. Предусмотренные в Национальном стандарте услуги, непосредственно включаемые в содержание торговой деятельности, нуждаются в совершенствовании.
Сложным и неоднозначно решаемым вопросом является соотношение торговой деятельности с коммерческой и посреднической деятельностью.
В переводе с латыни сommercium означает торговля. Исторически с торговлей связано третье разделение общественного труда и обособление данного вида деятельности, появление купеческого торгового права.
Впоследствии торговля стала первым видом профессиональной деятельности, который приобрел предпринимательский характер. С бурным ростом промышленного производства товаров, обострением конкуренции, возникающими кризисами перепроизводства товаров появилась потребность в иных видах деятельности, способствующих увеличению объема продаж, завоеванию новых рынков сбыта, расширению ассортимента товаров, в связи с чем появились и стали развиваться новые виды деятельности посредническая, рекламная, по оказанию информационно-консультационных услуг и иные, основанные на научных познаниях развивающихся новых подразделений экономической науки маркетинга, менеджмента, логистики.
С экономической точки зрения коммерческая деятельность включает три направления: сбыт промышленными предприятиями товаров; закупка ими сырья, комплектующих изделий, оборудования и иных материально-технических ресурсов; коммерческо-посредническая деятельность25.
В одном из последних изданий ученых, изучающих торговлю, коммерческая деятельность рассматривается как деятельность, включающая помимо торговой деятельности (реализация и закупка товаров), оказание разнообразных услуг, направленных на продвижение товаров на рынке и эффективное удовлетворение покупательского спроса26. В современном экономическом словаре коммерция определяется «как торговая и торгово-посредническая деятельность, участие в продаже или содействие продаже товаров и услуг. В широком смысле слова предпринимательская деятельность»27.
Таким образом, при рассмотрении соотношения понятий «торговая» и «коммерческая деятельность» более широким понятием является «коммерческая деятельность», включающая, помимо торговли, иные виды деятельности, способствующие процессу реализации и продвижения товаров от изготовителей к конечным потребителям, осуществляемые специализированными организациями (рекламными агентствами, маркетинговыми и информационно-консультационными фирмами и др.).
Таким образом, при рассмотрении соотношения понятий «торговая» и «коммерческая деятельность» более широким понятием является «коммерческая деятельность», включающая, помимо торговли, иные виды деятельности, способствующие процессу реализации и продвижения товаров от изготовителей к конечным потребителям, осуществляемые специализированными организациями (рекламными агентствами, маркетинговыми и информационно-консультационными фирмами и др.).
На практике и в ряде нормативных правовых актов термины «коммерческая деятельность» и «предпринимательская деятельность» употребляются как синонимы в случаях, когда осуществляется реализация готовых продуктов предпринимательской деятельности28. Обоснованием этому является широкое понимание товара в рыночной экономике, под которым понимаются не только вещи и иное имущество, но и все объекты, имеющие стоимость и способность нахождения в имущественном обороте, включая работы и услуги, быть объектами купли-продажи. Вместе с тем виды осуществляемой предпринимательской деятельности значительно разнообразнее (строительная, аудиторская, оценочная и др.) и не сводятся только к купле-продаже объектов имущественного оборота.
Еще более запутанной проблемой является выявление соотношения торговой и посреднической деятельности. С экономической точки зрения торговля в качестве отрасли товарного обращения является посредником между сферой производства и сферой потребления. И как вид деятельности торговля в таком понимании рассматривается не только в экономической литературе, но и нередко в различных документах. Так, в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности ОК 029-2007 не разграничены торговая деятельность организаций оптовой торговли и посредническая деятельность по оптовой торговле, осуществляемая торговыми агентами. И тот, и иной вид деятельности обозначается как оптовая торговля. Вместе с тем и требования, предъявляемые к осуществлению торговой и посреднической деятельности, должны быть различными, и правовые формы осуществления данных видов деятельности различаются. Однако, несмотря на широкое распространение посредников на товарном рынке, в ГК РФ не дается понятие посредника и посреднической деятельности. Данные понятия можно выявить из содержания договоров, заключаемых с участием посредников поверенных, комиссионеров и агентов. Согласно ГК РФ они действуют в интересах своих клиентов (доверителей, комитентов принципалов), выполняя их поручения, но при этом не приобретая право собственности на покупаемый или продаваемый товар.
Необходимые условия для осуществления торговой и посреднической деятельности значительно различаются. Из мелких, с небольшим количеством работников, без необходимой материально-технической базы организаций оптовые торговые организации должны превратиться в подлинных операторов товаропотоков. Таких условий для осуществления посреднической деятельности не требуется. Возникает вопрос, каким образом можно добиться функционирования на товарных рынках «полноценных» организаций оптовой торговли, а не простых перепродавцов, не выполняющих полезных функций для производителей и потребителей, излишнего звена в движении товаров. Институт лицензирования торговой деятельности для этих целей не годится, поскольку его применение не соответствует современным условиям и является чрезмерным вмешательством государства в торговую деятельность. Представляется, что для этих целей в настоящее время следует использовать институт саморегулирования. Опыт создания саморегулируемых организаций, устанавливающих для своих членов определенные требования и обеспечивающих действенный контроль за их деятельностью, имеется в других сферах экономической деятельности, и его можно распространить на оптовое звено.
1.2.2. Понятие товара как объекта торговой деятельности
Товар является важнейшей категорией рыночной экономики. Для рыночной экономики характерно широкое понимание товара. Товарами признаются объекты, имеющие стоимость и включаемые в имущественный оборот. В таком понимании товарами признается большинство объектов гражданских прав, включая результаты работ и услуги29.
Гражданское право оперирует в основном понятием «вещь». В перечне объектов гражданских прав товар не упоминается (ст. 128 ГК РФ). Среди других объектов гражданских прав указаны вещи.
Понятие товара определено в ГК РФ применительно к договору купли-продажи. В соответствии с п. 1 ст. 455 ГК РФ товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил ст. 129 ГК РФ. Правила о договоре купли-продажи применяются и к продаже ценных бумаг, валютных ценностей, имущественных прав, если иное не предусмотрено специальными правилами.
В отличие от гражданско-правового широкого понимания товара при осуществлении торговой деятельности товаром применяется узкое понимание товара как движимой вещи. В оптовом торговом обороте обращению подлежат товары, определяемые родовыми признаками и реализуемые оптовыми партиями. В розничном торговом обороте купле-продаже подлежат также товары, определяемые индивидуальными признаками. Недвижимое имущество не является объектом торгового оборота.
Вместе с тем для включения в торговый оборот товары должны быть оборотоспособными, т. е. соответствовать правилам ст. 129 ГК РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 129 объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.
Перечень продукции и отходов продукции, свободная реализация которых запрещена, установлен Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»30 и постановлением Правительства РФ от 10 декабря 1992 г. 959 «О поставках продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»31.
Постановлением Правительства РФ утверждены два перечня: продукции, поставки которой в РФ осуществляются на основе квот, и продукции, поставки которой осуществляются потребителям, имеющим разрешение на ее применение. В первый перечень включена лишь одна позиция спирт этиловый из пищевого сырья. Во второй перечень включены вооружение, военная техника, лекарственные средства (ядовитые и сильно действующие), яды и наркотические вещества, взрывчатые вещества и некоторые иные. Отдельными законодательными актами могут устанавливаться правила по обороту объектов, свободная реализация которых запрещена (к примеру, Закон РФ от 20 августа 1993 г. 5663-1 «О космической деятельности»)32.
В действующих нормативных актах преимущественно употребляется термин «товар», а в некоторых случаях «продукция» (например, сельскохозяйственная), однако различия между ними не проводится. Вместе с тем термин «продукция» имеет и специальное значение. В соответствии со ст. 136 ГК РФ продукция, наряду с плодами и доходами, рассматривается как поступления, полученные в результате деятельности человека. Иными словами, в данной статье под продукцией понимается «техническое приращение имущества, полученного в результате его производительного использования (например, готовая продукция)».
По цели использования товары подразделяются, во-первых, на товары потребительского назначения, используемые гражданами для домашнего, семейного и личного потребления, и, во-вторых, товары, предназначенные для производственного потребления.
В свою очередь товары потребительского назначения подразделяются на продовольственные и промышленные. Товары производственного назначения подразделяются на различные виды в зависимости от их назначения в производственном процессе: оборудование, основные средства, сырье, полуфабрикаты и т. п.