Вопрос 24. Вправе ли банк на основании документа, удостоверяющего личность, визы (иного документа, разрешающего въезд в Российскую Федерацию) и миграционной карты открыть счет иностранному гражданину, если в указанных документах отсутствуют сведения о месте жительства (регистрации) или место пребывания (проживания) устанавливается на основании сведений, указанных клиентом в документе, составленном по форме банка (анкете клиента)? Ответ. В случае предъявления иностранным гражданином в кредитную организацию документа, удостоверяющего личность, миграционной карты и (или) документа, подтверждающего право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации, не содержащих сведения о месте пребывания (проживания) данного иностранного гражданина, в целях его идентификации кредитная организация вправе зафиксировать сведения о месте пребывания (проживания) нерезидента на основании устного или письменного заявления клиента.
Вопрос 25. Учитывая, что перечень гражданско-правовых договоров, указанных в п. 1.2 Положения 262-П, не является исчерпывающим, и, как следует из разъяснений Банка России, в целях применения Федерального закона выгодоприобретателем может выступать любое лицо, за которое происходит платеж или другое исполнение обязательств третьим лицом, возникают ситуации, когда кредитной организации сложно однозначно установить выгодоприобретателя, а точнее, получает ли выгоду лицо, указанное в основании платежа. Просим выразить свою позицию: возникает ли у кредитных организаций обязанность по установлению и идентификации выгодоприобретателя при совершении следующих операций:
1) клиент – юридическое лицо, начисляя своему сотруднику заработную плату (либо иные начисления социального характера), на основании имеющегося исполнительного листа удерживает часть средств и перечисляет их на счет Службы судебных приставов. В назначении платежа указывается: "По исполнительному листу №… от… (дата) задолженность за … (ФИО)";
2) клиент – юридическое лицо, начисляя своему сотруднику заработную плату (либо иные начисления социального характера), на основании имеющегося исполнительного листа удерживает часть средств и перечисляет их на счет иного физического лица. В назначении платежа указывается: "Для зачисления на лицевой счет № … (ФИО) алименты с… (ФИО) по исполнительному листу № …" либо "Перечислены алименты из заработной платы за … (ФИО) вклад на имя … (ФИО)";
3) клиент – физическое лицо перечисляет средства на расчетный счет коммерческой организации в оплату путевки, обучения, содержания в детском дошкольном учреждении, оплату пребывания, обучения, отдыха своего ребенка. Распространяются ли требования по установлению и идентификации выгодоприобретателя, когда им является физическое лицо (ребенок), не достигшее гражданского дееспособного возраста. Если да, то что в этом случае считать достаточной идентификацией, учитывая, что граждане, не достигшие 14-летнего возраста, не имеют документа, удостоверяющего личность;
4) клиент – юридическое лицо по заявлению сотрудника удерживает у него из заработной платы средства и направляет их для уплаты коммунальных услуг;
5) клиент – юридическое лицо перечисляет средства авиатранспортной компании за авиационные билеты для своего сотрудника, убывающего в командировку. С целью соблюдения требований по оформлению авиационных билетов в назначении платежа указывается ФИО пассажира;
6) клиент – юридическое лицо (туристическая фирма) перечисляет средства (ранее полученные от туриста – физического лица) на счет туроператора с указанием ФИО туриста, оплатившего тур;
7) клиент – юридическое лицо (таможенный брокер) получает средства (стоимость товара и сумму таможенной пошлины) от покупателя автомобиля – физического лица, перечисляет таможенную пошлину на счет таможенного органа с указанием ФИО покупателя автомобиля.
Ответ. Исходя из п. 1.2 Положения Банка России № 262-П, под выгодоприобретателем следует понимать лицо, которое, не являясь непосредственно участником операции, получает выгоду от ее проведения. При этом, совершая в интересах другого лица банковские операции и иные сделки, клиент может действовать на основании различных договоров, в частности агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления (т.е. перечень гражданско-правовых договоров, указанный в п. 1.2 Положения № 262-П, не является исчерпывающим).
Принимая во внимание изложенное, считаем, что ни одно из лиц, указанных в п. 1, 2, 4 – 7, не относится к выгодоприобретателям для целей Федерального закона. В случае, описанном в п. 3, ребенка следует рассматривать в качестве выгодоприобретателя. При этом в целях идентификации выгодоприобретателя – гражданина Российской Федерации, не достигшего 14 лет, документом, удостоверяющим личность, будет являться свидетельство органов ЗАГС, органа исполнительной власти или органа местного самоуправления о рождении гражданина (абз. 3 п. 4.1 приложения 1 к Положению № 262-П).
Вопрос 26. Вправе ли банки в соответствии с гл. 3 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" применять режим упрощенной идентификации, предоставляющий право при совершении операций с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации или переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов проводить идентификацию на основании документа, удостоверяющего личность клиента, который не содержит всех сведений, требуемых в соответствии со ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ (например, на основании водительского удостоверения), фиксируя в отношении клиента только его ФИО, а также реквизиты документа, удостоверяющего его личность?
Ответ. В соответствии с п. 3.1 Положения № 262-П кредитные организации могут проводить упрощенную идентификацию физических лиц, в частности, при осуществлении ими банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, предусмотренных Инструкцией Банка России от 28.04.2004 № 113-И "О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц" (далее – Инструкция Банка России № 113-И).
С 01.11.2010 г. вступила в силу Инструкция Банка России от 16.09.2010 № 136-И "О порядке осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц", которой Инструкция Банка России № 113-И признана утратившей силу.
Издание Инструкции № 136-И было обусловлено в первую очередь принятием Банком России Указания от 02.04.2010 № 2423-У "О переводе обменных пунктов в статус иных видов внутренних структурных подразделений кредитных организаций (филиалов кредитных организаций), о закрытии обменных пунктов и об упорядочении деятельности внутренних структурных подразделений", в соответствии с которым кредитные организации не вправе открывать обменные пункты.
Кроме того, Инструкцией № 136-И были внесены изменения в перечень операций с наличной иностранной валютой и чеками, преимущественно технического характера, которые осуществляются уполномоченными банками (их филиалами).
Учитывая изложенное, с 01.11.2010 г. кредитными организациями может проводиться упрощенная идентификация физических лиц при осуществлении ими операций, указанных в гл. 3 Инструкции № 136-И.
Вопрос 27. В какой момент должен идентифицироваться представитель клиента: до открытия счета клиента либо до совершения операции, по которой он будет представлять интересы клиента? Ответ. Идентификацию представителя, являющегося единоличным исполнительным органом юридического лица, следует проводить в момент открытия банковского счета юридическому лицу. Идентификацию иных лиц, являющихся представителями физического либо юридического лица, следует проводить в момент, когда указанные лица будут обозначены клиентом в качестве его представителей.
Вопрос 28. Означает ли, что при идентификации представителя клиента банку следует требовать все документы, предусмотренные подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ? Означает ли, что отсутствие у представителя юридического лица хотя бы одного документа, предусмотренного подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ (например, миграционной карты), будет являться основанием, по которому банк будет обязан отказать в открытии счета юридического лица в соответствии с п. 5 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ?
Ответ. Во исполнение требований подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ кредитная организация обязана проводить мероприятия по установлению в отношении представителя клиента сведений, предусмотренных подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона, при этом их достоверность должна быть подтверждена с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий.
В то же время требование в отношении идентификации физических лиц, установленное подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона, носит общий характер и распространяется как на физических лиц – граждан Российской Федерации, так и на физических лиц – иностранных граждан и лиц без гражданства.
С учетом изложенного полагаем, что при проведении идентификации представителя клиента – физического лица кредитная организация вправе запрашивать только те документы, которыми физическое лицо обязано располагать в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Согласно абз. 5 п. 5 ст. 7 Федерального закона кредитным организациям запрещается заключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом, представителем клиента документов, необходимых для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных Федеральным законом.
Операции, подлежащие обязательному контролю
Вопрос 29. Следует ли распространять процедуры обязательного контроля на операции по кредитованию под залог недвижимого имущества? Какая дата в данном случае будет считаться датой совершения операции: дата перечисления суммы кредита на счет клиента либо дата регистрации договора недвижимого имущества?
Ответ. В соответствии с п. 1.1. ст. 6 Федерального закона обязательному контролю подлежат любые операции (сделки) с недвижимым имуществом, если сумма, на которую они совершаются, равна или превышает 3 000 000 руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 руб., или превышает ее.
В соответствии с п. 4 ст. 6 Федерального закона сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются в уполномоченный орган организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом. Данную норму следует рассматривать как общую, адресованную всем организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в том числе и кредитным организациям.
Учитывая изложенное, полагаем, что обязательному контролю подлежат любые сделки с недвижимым имуществом, в которых кредитная организация выступает стороной по договору и предметом договора является обременение недвижимого имущества (аренда, залог).
Соответственно, информация по сделке, сумма которой равна или превышает 3 000 000 руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 руб., или превышает ее, связанной с принятием кредитной организацией в залог недвижимого имущества, являющегося обеспечением по кредитному договору, подлежит направлению в уполномоченный орган в установленном порядке.
Статьей 341 Гражданского кодекса РФ установлено, что право залога возникает с момента заключения договора о залоге.
В соответствии с п. 1 ст. 10 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" договор об ипотеке считается заключенным и вступившим в силу с момента его государственной регистрации.
Учитывая изложенное, полагаем, что датой совершения операции по принятию кредитной организацией объекта недвижимости по договору залога, являющегося обеспечением обязательств заемщика по кредитному договору, следует считать дату государственной регистрации залога. Соответственно в целях надлежащей реализации кредитной организацией требований Федерального закона не позднее рабочего дня, следующего за указанной датой, сведения о такой операции должны быть представлены ею в уполномоченный орган.
Дополнительно сообщаем, что при осуществлении операций кредитная организация может быть как стороной по сделкам с недвижимым имуществом, так и выполнять роль организации, обслуживающей расчеты клиентов в рамках исполнения ими своих обязательств по таким сделкам. В случае если кредитная организация при проведении расчетной операции своего клиента не располагает всей необходимой информацией, на основании которой можно сделать вывод о проведении ее клиентом операции, подлежащей обязательному контролю, и указанная операция при реализации правил внутреннего "противолегализационного" контроля не отнесена к операции, вызывающей подозрения в связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, обязанности по направлению соответствующих сведений в уполномоченный орган не возникает.
Вопрос 30. Обязан ли банк в соответствии с п. 1.1 ст. 6 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" представлять в уполномоченный орган сведения по договорам фрахтования морских судов: бербоут-чартеру, тайм-чартеру, как по операциям, подлежащим обязательному контролю?
Ответ. Согласно п. 1 ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс), к недвижимым вещам относятся подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.
В соответствии со ст. 607 Гражданского кодекса в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).
При этом, согласно ст. 632, 642 гл. 34 "Аренда" Гражданского кодекса, договор фрахтования на время транспортного средства является разновидностью договора аренды и предусматривает предоставление арендодателем арендатору транспортного средства за плату во временное владение и пользование с оказанием своими силами услуг по управлению им и по его технической эксплуатации (аренда транспортного средства с экипажем) либо оказания такого рода услуг (аренда транспортного средства без экипажа).
В сфере торгового мореплавания широкое распространение имеют две разновидности договора аренды (фрахтования на время) транспортного средства: договор фрахтования судна на время (тайм-чартер) и договор фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартер). В Кодексе торгового мореплавания Российской Федерации нормы, регулирующие указанные договоры, выделены в две самостоятельные главы (X и XI), тем самым подчеркивается значение тайм-чартера и бербоут-чартера как отдельных видов договора аренды транспортного средства.
Учитывая изложенное, договор фрахтования судна на время (тайм-чартер) и договор фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартер), предусматривающие передачу недвижимого имущества (судов, подлежащих государственной регистрации), являются сделками с недвижимым имуществом и подлежат обязательному контролю в порядке, установленном п. 1.1 ст. 6 Федерального закона.
Изложенное подтверждается п. 8 приложения 6 к Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", утвержденной приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 07.06.2005 № 86 (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 05.08.2005 № 6890).
Согласно указанному п. 8, под сделками с недвижимым имуществом следует понимать, в частности, сделки аренды (фрахта) недвижимого имущества.
Если в соответствии с законодательством Российской Федерации отдельные морские суда и суда внутреннего плавания не подлежат государственной регистрации, то договор фрахтования такого судна на время (тайм-чартер) и договор фрахтования такого судна без экипажа (бербоут-чартер) не являются сделками с недвижимым имуществом и не подлежат обязательному контролю в порядке, установленном п. 1.1 ст. 6 Федерального закона.
Вопрос 31. Является ли достаточным фиксирование сведений в анкете выгодоприобретателя только части сведений, полученных в результате предпринятых мер в соответствии с программой идентификации кредитной организацией своих клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателя, и всех предпринятых обоснованных и доступных в сложившихся обстоятельствах мер в получении исчерпывающей информации. Обращение к иным вспомогательным источникам, таким как электронные СМИ, официальные сайты федеральных органов исполнительной власти, в большинстве случаев также не позволяют получить всю предусмотренную Положением № 262-П для идентификации выгодоприобретателей информацию.
Например, после принятия всех обоснованных и доступных в сложившихся обстоятельствах мер по идентификации выгодоприобретателя о нем получена только часть сведений, а именно: наименование, ИНН (при наличии), ОГРН (при наличии), адрес регистрации. Можно ли считать в этом случае идентификацию завершенной либо идентификацию выгодоприобретателя нельзя считать завершенной, и информация в этом случае направляется в уполномоченный орган?
Ответ. 1. В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей, за исключением случаев, установленных п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Федерального закона.
Пунктом 1.2 Положения № 262-П установлено, что кредитная организация устанавливает и идентифицирует выгодоприобретателя, т.е. лицо, к выгоде которого действует клиент, в частности, на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении банковских операций и иных сделок, за исключением случаев, установленных Федеральным законом.
При этом в соответствии с п. 1.5 Положения № 262-П требование п. 1.2 указанного Положения считается выполненным кредитной организацией, если она может на основании соответствующих документов и сведений, в том числе указанных в приложении 3 к Положению № 262-П, подтвердить, что ею предприняты обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей.