• осуществлять социальное, медицинское и иное обязательное страхование граждан, работающих по найму;
• обеспечивать нормальные и безопасные условия для трудовой деятельности в соответствии с законодательством и коллективным договором;
• соблюдать гарантированный законом минимальный размер оплаты труда.
Предприятие независимо от организационно-правовой формы: должно вести установленную законодательством бухгалтерскую статистическую отчетность и предоставлять государственным органам информацию, необходимую для налогообложения и ведения общегосударственной системы сбора и обработки экономической информации.
Важнейшей обязанностью предпринимателей является возмещение ущерба, причиненного нерациональным использованием земли и других природных ресурсов, загрязнением окружающей среды, нарушением правил безопасности производства, санитарно-гигиенических норм и требований по защите здоровья наемных работников, населения и потребителей продукции. Предприниматель обязан выполнять решения соответствующих органов власти по социальной защите инвалидов и других лиц с ограниченной трудоспособностью.
Предприниматели как работодатели должны содействовать проведению государственной политики занятости путем соблюдения условий договоров (контрактов, других соглашений), регулирующих трудовые соглашения в соответствии с законодательством о реализации мер, предусмотренных в коллективных договорах (других соглашениях) по защите трудящихся в случае безработицы или приостановки производства; создания условий для профессиональной подготовки и повышения квалификации трудящихся, трудоустройства граждан, особо нуждающихся в социальной защите.
В соответствии с Законом РФ "О занятости населения в РФ" работодатели должны своевременно и в полном объеме предоставлять информацию о возможных массовых увольнениях трудящихся, полностью возмещать службам занятости затраты по созданию специальных рабочих мест и профессиональной подготовке в связи с трудоустройством работников, получивших профессиональное заболевание или инвалидность на данном производстве, путем перечисления средств в фонд занятости (ст. 28).
Предприниматель обязан своевременно заявлять о банкротстве предприятия в случае невозможности исполнения обязательств перед кредиторами. При этом расчеты с кредиторами осуществляются в следующей очередности:
• проводят капитализацию повременных платежей, причитающихся с предпринимателя в связи с его ответственностью за причинение вреда жизни или здоровью гражданина;
• оплачивают труд лиц, работающих по трудовому договору;
• вносят платежи в бюджет и в счет социального страхования;
• рассчитываются с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.
Предприниматель отвечает перед кредиторами имуществом предприятия в соответствии с организационно-правовой формой предприятия. Он несет полную ответственность за соблюдение кредитных договоров и расчетной дисциплины. Предприятия, не выполняющие своих обязательств по расчетам, могут быть в судебном порядке объявлены неплатежеспособными (банкротами) в соответствии с законодательством со всеми вытекающими из этого последствиями.
Одним из условий развития в стране предпринимательской деятельности является формирование эффективной системы государственных гарантий. Эти гарантии предусмотрены действующим законодательством, но в действительности не реализуются.
Так, согласно статье 20 Закона РФ "О предприятиях и предпринимательской деятельности" дееспособным гражданам (их объединениям) гарантировано право заниматься предпринимательской деятельностью, создавать свои предприятия и приобретать необходимое для их деятельности имущество. В ней указывается, что нельзя отказать в регистрации предприятия по мотивам нецелесообразности. К сожалению, местные органы государственной власти нередко усложняют порядок регистрации предприятий, что тормозит развитие предпринимательства.
В законе также говорится о защите прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности, в том числе из иностранных государств, о недопустимости дискриминации предприятий со стороны государства, его органов и должностных лиц, о защите имущества предпринимателей от незаконного изъятия.
Кроме того, закон предусматривает систему мер против монополизации рынка и недобросовестной конкуренции. Наконец, он предоставляет всем субъектам предпринимательской деятельности право равного доступа к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам. На наш взгляд, эти основополагающие гарантии пока в полном объеме не выполняются из-за ущемления прав специальными законодательными актами.
Коснемся обязательств, которые возникают из договоров, заключаемых предпринимателями между собой. Договор считается заключенным, когда достигнуто соглашение по всем существенным условиям.
Если для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента согласования сторонами определенных условий и передачи соответствующего имущества.
Если предприниматели условились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента придания ему обусловленной формы.
Следует помнить важное положение: если в соответствии с законодательством или по соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть зафиксирован как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена письмами и другими документами, подписанными сторонами, с помощью современных средств связи. Если предложение о заключении договора сделано в письменной форме (хотя можно и в устной), договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен до срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен – в течение нормативно необходимого для этого времени.
Предприниматели могут составить и подписать предварительный договор (в письменной форме), в соответствии с которыми они обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнение работ, оказание других услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. Если предприниматель, заключивший предварительный договор, уклоняется от заключения окончательного договора, другая сторона может обратиться в арбитражный или третейский суд с иском о понуждении к заключению договора. Если сторона необоснованно уклоняется от заключения данного договора, она должна возместить другой стороне убытки, вызванные просрочкой, если иное не предусмотрено законодательством.
4.2. Хозяйственные товарищества
Хозяйственные товарищества – это организации, созданные физическими или юридическими лицами для совместной предпринимательской деятельности в соответствии с учредительным договором. В основе их деятельности лежат доверительные отношения. Уставный капитал состоит из вкладов участников товарищества. Имущество, созданное за счет вкладов, а также произведенное и приобретенное в процессе деятельности, является собственностью товарищества.
В зависимости от вида имущественной ответственности хозяйственные товарищества делятся на два типа: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное).
Главной особенностью хозяйственного товарищества является то, что складочный капитал организации разделен на доли. Вклад в имущество может выражаться в форме денег, ценных бумаг или вещей, имеющих денежную оценку.
Хозяйственные товарищества имеют две разновидности:
• полное товарищество;
• товарищество на вере (коммандитное товарищество).
Полное товарищество – это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с подписанным ими договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом [47] .
Участниками полного товарищества могут быть:
• физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
• юридические лица как коммерческие организации.
Необходимо отметить, что одно лицо может быть участником только одного полного товарищества. Управление полным товариществом осуществляется по общему согласию всех его участников; каждый участник полного товарищества имеет один голос.
Отличительной особенностью полного товарищества является тот факт, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, а участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, наравне с другими участниками отвечает по обязательствам, возникшим до его вступления в полное товарищество.
Прибыль и убытки распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Основным документом, на основании которого действует полное товарищество, является учредительный договор.
Сведения, содержащиеся в учредительном договоре:
1) сведения о размере и составе складочного капитала;
2) информация о месте нахождения товарищества;
3) информация об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
4) информация о порядке распределения прибыли и убытков между участниками;
5) сведения о выходе участников из состава товарищества.
Как правило, прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – товарищество, в котором вместе с участниками, ведущими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), есть один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Особенностью коммандитного товарищества является статус полных товарищей, участвующих в деятельности товарищества. Положение полных товарищей определяется правилами ГК РФ о полном товариществе. Все права и обязанности полных товарищей вытекают из законодательства о полном товариществе. Все полные товарищи подписывают учредительный договор о создании товарищества на вере, управляют им, несут ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.
Вкладчик товарищества на вере имеет следующие права:
• получить часть прибыли товарищества, предусмотренную на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренным учредительным договором;
• изучать годовой отчет и баланс товарищества;
• по завершении финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором.
Вкладчики не могут:
1) принимать участие в управлении и ведении дел товарищества на вере;
2) оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Тем не менее в соответствии с ГК РФ и учредительным договором вкладчики несут обязанности и имеют права, как и полные товарищи в товариществе на вере.
Участниками товарищества на вере могут являться индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, а в качестве вкладчиков – граждане и юридические лица. Не могут быть вкладчиками товарищества на вере государственные органы и органы местного самоуправления.
4.3. Общества с ограниченной ответственностью (ООО)
Общество с ограниченной ответственностью – хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Права и обязанности участников общества : участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Общество с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае банкротства общества по вине его участников или по вине других лиц на них может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. У общества должно быть полное фирменное наименование и сокращенное фирменное наименование на русском языке и на других языках.
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО. Фирменное наименование общества на русском языке не должно содержать иные термины, аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.
Особенность: общество имеет исключительное право на использование своего фирменного наименования и вправе требовать от третьих лиц, неправомерно его использующих, прекращения данных действий и возмещения убытков. В соответствии с законодательством общество может открывать филиалы и представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.
Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований законодательства. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные как на территории Российской Федерации, так и за пределами.
Общество, которое приобрело более 20 % голосующих акций акционерного общества или более 20 % долей уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц. Необходимо отметить, что государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Но общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В ситуации, когда число участников общества превысит 50 человек, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится, оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Ликвидация осуществляется по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов принадлежит прокуратура.
Права участников общества :
• они могут принимать участие в управлении делами общества в порядке, установленном учредительными документами общества;
• получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;
• участвовать в распределении прибыли;
• в любое время выйти из общества по собственному желанию независимо от согласия других его участников.
Наряду с правами участники общества несут следующие обязанности:
• участники общества обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества;
• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие коммерческой тайны.
Регулирование вопроса о том, какая именно информация может быть признана конфиденциальной, осуществляется ГК РФ, который лишь дает общее определение информации, составляющей коммерческую тайну. Перечень сведений, не составляющих коммерческую тайну, определяется соответствующим постановлением правительства.
Дополнительные обязанности участников. Устав общества может предусматривать дополнительные обязанности участников общества. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Учредительные документы. Учредительными документами для ООО являются учредительный договор и устав. В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию.
Информация, содержащаяся в учредительном договоре:
1) информация о составе учредителей общества;
2) о размере уставного капитала общества и размере доли каждого из учредителей общества;
3) размер и состав вкладов;
4) порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;
5) ответственность учредителей общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;
6) условия и порядок распределения между учредителями общества прибыли;
7) состав органов общества и порядок выхода участников из общества.
Если общество учреждается одним лицом, то учредительный договор не заключается и общество действует только на основании устава, утвержденного этим учредителем. В случае увеличения числа участников общества (в процессе его создания) до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.
Устав общества является своеобразной конституцией, актом высшей юридической силы. Устав должен содержать необходимый набор положений, позволяющий регулировать внутрифирменную деятельность.
Информация, которая обязательно должна содержаться в уставе общества:
1) полное и сокращенное фирменное наименование общества (в случае если учредители решили, что общество будет иметь сокращенное название);
2) сведения о месте нахождения общества;
3) сведения о размере уставного капитала общества;
4) сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества;
5) информация о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;
6) иные сведения, предусмотренные законодательством.
При выходе участника из ООО общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год. Таким образом, участник ООО в случае, если он решит прекратить свои отношения с обществом, намного надежнее застрахован от возможных убытков при выходе из общества, чем участник АО.