В указанном Постановлении отмечено, что "статьей 823 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ, услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. К коммерческому кредиту применяются правила главы 42 Кодекса (о займе и кредите), если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства. Из положений статей 809 и 811 Кодекса следует, что взимание заимодавцем с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором, и одновременное взыскание процентов в виде неустойки, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, не является двойной ответственностью за неисполнение обязательства в силу различной правовой природы указанных процентов. Такие же правила действуют в случае предоставления покупателю коммерческого кредита, поскольку это не противоречит существу обязательств, возникающих при купле-продаже и поставке".
Чтобы эффективно использовать коммерческий кредит в своей практике, важно учитывать несколько моментов.
Во-первых, в договоре необходимо четко оговорить возможность взимания платы за пользование коммерческим кредитом. Данный вывод следует из содержания пунктов 13 и 14 совместного Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ№ 13/14 от 08.10.1998 г.
Отсутствие в договоре пункта о применении к отношениям сторон положений о коммерческом кредите может привести к невозможности взыскания с контрагента платы за коммерческий кредит. В качестве примера можно привести Определение ВАС РФ от 25.02.2009 г. № 1511/09 по делу № А56-10842/2008.
Во-вторых, необходимо четко определить размер и условия взимания платы за коммерческий кредит, поскольку отсутствие указанной конкретики может свидетельствовать об отсутствии между сторонами соответствующего соглашения о коммерческом кредите. Отсутствие соглашения о коммерческом кредите ведет к невозможности взыскания с контрагента платы за коммерческий кредит. Подтверждение этого можно найти в судебной практике, например в Постановлении ФАС Поволжского округа от 19.11.2009 г. по делу № А12-4139/2009.
Конкретный размер процентов за использование коммерческого кредита устанавливается по соглашению сторон.
В-третьих, условие о коммерческом кредите необходимо размещать в договоре за рамками раздела об ответственности сторон и в тексте уточнять, что плата за пользование коммерческим кредитом не является мерой ответственности.
Наличие условия о коммерческом кредите в разделе, посвященном ответственности сторон, может побудить суд истолковать данный пункт именно как условие о неустойке и привести к отказу во взыскании с должника соответствующих процентов за пользование коммерческим кредитом. Пример, когда основанием для взыскания с должника процентов был пункт договора в разделе "Ответственность" и это привело к признанию начисленных процентов неустойкой, можно найти в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 09.12.2009 г. по делу №А39-1186/2009.
Также важно учитывать, что в случае, если суд установит, что, требуя взыскать с должника проценты за пользование коммерческим кредитом, кредитор фактически требует взыскать неустойку, суд может снизить размер взыскиваемой суммы по правилам статьи 333 Гражданского кодекса РФ. Пример подобного судебного подхода можно найти в Определении ВАС РФ от 03.03.2010 г. № ВАС-17658/09 по делу № А40-96420/08-89-811.
В-четвертых, в пункте договора о коммерческом кредите желательно указывать на возможность начисления процентов за пользование им начиная с момента отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), а не с момента просрочки оплаты. Дело в том, что по данному вопросу судебная практика неоднородна и в ряде случаев условие договора о начислении платы за коммерческий кредит на сумму неисполненного обязательства может привести к признанию судом данного пункта соглашением о неустойке со всеми вытекающими из этого последствиями. В качестве примеров можно привести Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.11.2009 г. по делу № А45-3143/2009 и Постановление ФАС Московского округа от 08.02.2010 г. № КГ-А40/15568-09 по делу № А40-45478/09-12-317.
Возвращаясь к вопросу о неоднородности судебной практики, стоит отметить, что имеется и положительная для кредитора судебная практика, когда пункт о коммерческом кредите, предусматривающий плату за пользование коммерческим кредитом с момента просрочки оплаты, остался пунктом о коммерческом кредите и не был признан судом соглашением о неустойке. Это, например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.10.2009 г. по делу № А31-932/2009, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.04.2010 г. по делу № А56-50920/2008, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.08.2009 г. по делу № А53-24994/2008.
Рассмотрим возможные формулировки пункта договора о коммерческом кредите.
• Вариант № 1:
"В случае поставки продукции (выполнения работ, оказания услуг) на условиях отсрочки платежа ( последующей оплаты) продукция (работы, услуги) будет считаться (будут считаться) поставленной (выполненными, оказанными) на условиях коммерческого кредита. В указанном случае на сумму поставленной продукции (выполненных работ, оказанных услуг) Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) начисляются проценты за пользование коммерческим кредитом по ставке 0 % от стоимости поставленной продукции (выполненных работ, оказанных услуг) за каждый день пользования коммерческим кредитом начиная с момента поставки продукции (выполнения работ, оказания услуг) и до наступления срока оплаты, указанного в договоре (спецификации, соглашении об оплате).
С момента наступления срока оплаты поставленной продукции (выполненных работ, оказанных услуг) и до наступления момента фактической оплаты продукции (выполненных работ, оказанных услуг) Покупателем (Заказчиком) проценты за пользование коммерческим кредитом начисляются по ставке 0,3 % (ноль целых три десятых процента) от стоимости поставленной продукции ( выполненных работ, оказанных услуг) за каждый день пользования коммерческим кредитом.
Указанные проценты не являются мерой ответственности за нарушение договорных обязательств, а являются платой за пользование коммерческим кредитом.
Покупатель ( Заказчик ) уплачивает проценты за пользование коммерческим кредитом за весь период пользования коммерческим кредитом в течение 10 (десяти) банковских дней с момента предъявления ему соответствующего требования Поставщиком ( Подрядчиком, Исполнителем :)".
• Вариант № 2:
"В случае поставки продукции (выполнения работ, оказания услуг) на условиях отсрочки платежа ( последующей оплаты) данные условия оплаты будут означать факт предоставления Покупателю ( Заказчику ) коммерческого кредита в соответствии со статьей 823 Гражданского кодекса РФ и возможность начисления Поставщиком ( Подрядчиком, Исполнителем) процентов за пользование коммерческим кредитом с момента наступления срока оплаты поставленной продукции ( выполненных работ, оказанных услуг) и до наступления момента фактической оплаты продукции ( выполненных работ, оказанных услуг) Покупателем ( Заказчиком ) по ставке 0,3 % (ноль целых три десятых процента) от стоимости поставленной продукции ( выполненных работ, оказанных у слуг) за каждый день пользования коммерческим кредитом.
Плата за пользование коммерческим кредитом в период с момента поставки ( выполнения работ, оказания услуг) до момента наступления срока оплаты включена в стоимость товара (работ, услуг).
Указанные проценты не являются мерой ответственности за нарушение договорных обязательств, а являются платой за пользование коммерческим кредитом".
Факторинг
Факторинг представляет собой финансирование под уступку денежного требования.
В соответствии с пунктом 1 статьи 824 Гражданского кодекса РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
В соответствии с положениями статьи 826 Гражданского кодекса РФ предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.
С учетом указанного законодательного регулирования факторинг может использоваться как механизм избавления от "дебиторки", а также как механизм обеспечения интересов кредитора при работе с контрагентами на условиях отсрочки платежа.
В качестве обеспечительного механизма на примере договора поставки факторинг представляет собой работу по следующей схеме. Поставщик отгружает своему контрагенту продукцию на условиях отсрочки платежа. В договоре поставки имеется указание, что права кредитора после совершения поставки переходят к банку (финансовому агенту).
Финансовый агент выплачивает кредитору стоимость поставленной продукции и получает от кредитора право требования уплаченной им суммы с должника, в адрес которого поставлена продукция.
В результате получается, что поставщик, с одной стороны, поставляет продукцию на условиях отсрочки платежа, а с другой – гарантированно получает денежные средства за продукцию в приемлемые сроки.
Для того чтобы эффективно использовать факторинг в своей работе, важно знать его ключевые особенности, предусмотренные действующим законодательством. Давайте их рассмотрим.
В качестве финансового агента по договору факторинга может выступать любая коммерческая организация. До недавнего времени финансовым агентом могли быть только банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида. Однако в связи с внесением изменений в статью 825 Гражданского кодекса Федеральным законом от 09.04.2009 г. № 56-ФЗ указанные положения утратили силу. В связи с указанными обстоятельствами с 26 апреля 2009 года коммерческие организации в качестве финансового агента вправе заключать договоры финансирования под уступку денежного требования (оказывать услуги факторинга) без лицензии. Подтверждение этого можно найти как в действующей редакции статьи 825 Гражданского кодекса РФ, так и в Письме Минэкономразвития РФ от 24.05.2010 г. № Д05-1583.
Клиент, если иное не предусмотрено договором факторинга, несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки. Действительность подразумевает, что клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования не располагает информацией об обстоятельствах, вследствие которых должник вправе его не исполнять. При этом, по общему правилу, если иное не предусмотрено договором факторинга, клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению.
Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с описанными правилами освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.
Если финансовый агент приобрел у клиента право требования к должнику, то клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.
В том же случае, если уступка денежного требования была осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства и договором факторинга не предусмотрено иное, финансовый агент обязан пред ставить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга.
Ионова Людмила Александровна, юрист. На практике отношения факторинга с экономической точки зрения достаточно сложные, и, если в компании нет грамотного финансиста, который мог бы оценить все необходимые моменты, руководству компании стоит тщательно все взвесить, перед тем как начать использовать этот инструмент обеспечения интересов кредитора.
Соглашение о безакцептном списании денежных средств со счета должника
Соглашение о безакцпетпном списании денежных средств со счета должника представляет собой механизм, который позволяет кредитору получить денежные средства со счета должника без его акцепта (согласия).
Для того чтобы кредитор получил такую возможность, требуется во взаимоотношениях с клиентом и обслуживающим его банком оформить определенные документы.
Во-первых, необходимо включить в договор с клиентом условие о возможности безакцептного списания.
Во-вторых, требуется, чтобы клиент подписал с банком дополнительное соглашение к договору банковского счета, предоставляющее банку право списывать денежные средства со счета по требованию третьих лиц. В указанном дополнительном соглашении указываются сведения:
• о кредиторе, которому предоставляется право безакцептного списания;
• о договоре, заключенном клиентом с кредитором, в рамках расчетов по которому кредитору предоставляется право безакцептного списания;
• о сроке действия дополнительного соглашения о безакцептном списании.
Копия данного дополнительного соглашения должна быть предоставлена кредитору. При этом кредитору целесообразно требовать предоставления копии дополнительного соглашения, удостоверенной банком.
Правовой основной для заключения указанного дополнительного соглашения является пункт 2 статьи 847 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с указанным пунктом клиент может дать распоряжение банку о списании денежных средств со счета по требованию третьих лиц, в том числе связанному с исполнением клиентом своих обязательств перед этими лицами. Банк принимает эти распоряжения при условии указания в них в письменной форме необходимых данных, позволяющих при предъявлении соответствующего требования идентифицировать лицо, имеющее право на его предъявление.
Помимо Гражданского кодекса РФ подтверждение возможности безакцептного списания денежных средств со счета должника на основании договора можно найти также и в пункте 2 Информационного письма Высшего арбитражного суда РФ от 20.05.1993 г. № С-13/ОП-167 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике".
Говоря о данном Информационном письме Высшего арбитражного суда РФ, важно отметить, что оно допускает помимо заключения клиентом дополнительного соглашения с банком также и простое уведомление банка о возможности безакцептного списания посредством направления соответствующего письма. Однако на практике все же стоит использовать заключение дополнительного соглашения к договору банковского счета. Для этого есть две причины. Во-первых, Информационное письмо Высшего арбитражного суда РФ от 20.05.1993 г. № С-13/ОП-167 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" разъясняло для арбитражных судов законодательство, существовавшее до введения в действие второй части Гражданского кодекса РФ, т. е. не учитывало положения пункта 2 статьи 847 Гражданского кодекса РФ. Во-вторых, в соответствии с телеграммой Росцентробанка от 09.11.1993 г. № 111117-4/14 одностороннее письмо клиента с просьбой о списании средств в безакцептном порядке, по мнению Росцентробанка, договором не является и проведение банком безакцпетного списания на основании одностороннего письма клиента является нарушением договора банковского счета.
Обеспечительный платеж
Обеспечительный платеж представляет собой механизм обеспечения интересов кредитора, при котором клиент перечисляет кредитору определенную денежную сумму, которая находится на счету у кредитора и в случае неисполнения клиентом своих обязательств по оплате используется кредитором для погашения образовавшегося долга. В том случае, если по итогам исполнения договора у клиента задолженности не образовалось, обеспечительный платеж возвращается клиенту. В соглашении об обеспечительном платеже (или в пункте основного договора, предусматривающего обеспечительный платеж) указывается, что сумма перечисленного обеспечительного платежа не может рассматриваться как коммерческий кредит и не дает оснований клиенту начислять проценты за пользование коммерческим кредитом.
Хоть обеспечительный платеж и не предусмотрен законом, он допускается судами в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, если между кредитором и должником имеется соответствующий договор или соглашение. Так, например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2008 г. № 09АП-4095/08 ГК в поддержку решения, принятого судом первой инстанции, имеются следующие слова: "Суд первой инстанции в своем решении признал обеспечительный платеж по предварительному договору не задатком, а иным способом обеспечения исполнения обязательств, что предусмотрено пунктом 1 статьи 329 ГК РФ".
Наиболее широко обеспечительный платеж используется как обеспечительная мера в арендных отношениях и отношениях, связанных с приобретением недвижимого имущества при заключении предварительных договоров. Однако ничто не препятствует его использованию при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг.