В законодательстве государств – участников СНГ данный договор называется договором оказания туристских услуг, к которому применяются правила, установленные законодательством для договора возмездного оказания услуг, и договором на туристическое обслуживание, к которому применяются общие положения договора о предоставлении услуг.
В научной литературе туристским договором называется сделка, опосредующая отношения между туристской фирмой и туристом.
Правовая коллизия между ч.2 ст.779 ГК РФ, регулирующей договор возмездного оказания услуг по туристическому обслуживанию, и ст.10 Закона о туристской деятельности, указывающей на договор о реализации туристского продукта, оставляет неразрешенным вопрос, каким видом договора должны оформляться отношения по оказанию туристских услуг?
Такая постановка вопроса не случайна, поскольку практика оформления договорных отношений между туристской компанией (туроператором или турагентом) и туристом различна, стороны заключают разные виды договоров. Полученные в результате опроса 47 руководителей и менеджеров по туризму туристских компаний данные свидетельствуют, что в 20-ти из них с туристом заключается договор купли-продажи туристского продукта, в 12-ти – договор оказания услуг по реализации туристского продукта, в 8-ми – договор о туризме, в 7-ми – договор на туристическое обслуживание. Некоторые договоры вообще не подпадают под указанные виды и большей частью могут быть отнесены к договорам агентирования, комиссии либо к смешанным договорам.
Многообразие договорных отношений основывается на том, что в законодательстве отсутствует единый подход к виду договора, который должен заключаться между турфирмой и туристом.
Пробел в действующем законодательстве по этому вопросу оставляет вне специального нормативного правового регулирования граждан-туристов, которые, оставаясь один на один с туроператором (турагентом), заключают с ними договоры, носящие, как правило, кабальный характер.
Проверки Роспотребнадзора показали, что туристические компании заключают с туристами не отвечающие требованиям законодательства договоры:
1) вместо договора о реализации туристского продукта (возмездного договора) данные компании заключают с туристом договор поручения на приобретение туристской путевки;
2) сторонами заключаются договоры на участие в образовательной программе за рубежом, на информирование и консультационное обслуживание, на оказание образовательных услуг, а также в форме поручения и агентирования и т. п., условия которых ущемляют установленные законом права потребителя.
В этой связи считаем необходимым признать в качестве основной проблемы, препятствующей эффективному обеспечению защиты прав потребителей туристских услуг, внедрение на туристском рынке практики реализации туристского продукта в формах, не соответствующих положениям Закона о туристской деятельности. Это снижает эффективность защиты прав и законных интересов туристов, а также усложняет работу судебных и правоприменительных органов в этой части.
Вместе с тем представляется недостаточно обоснованным возможное оформление передачи комплекса туристских услуг посредством договора купли-продажи.
В соответствии со ст.454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Согласно ст.492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Таким образом, анализ данных норм показывает, что предметом договора купли-продажи, в т. ч. розничной, может быть только вещь (товар), но не услуга (комплекс услуг). Согласно ст.492 ГК РФ существенным условием договора купли-продажи, обеспечивающим действительность договора, является наименование и количество реализуемых товаров.
К тому же установленная ст. 1 Закона о туристской деятельности главная триада составляющих туристской деятельности – формирование, продвижение и реализация туристского продукта – предполагает оказание услуг, а не передачу вещи (товара).
В ст.128 ГК РФ перечислены объекты гражданских прав – то, на что направлены права и обязанности субъектов гражданских правоотношений. Их можно объединить в четыре группы: вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т. ч. имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средствам индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Соответственно, согласно установленному ГК РФ делению объектов гражданских прав, вещи и услуги отнесены к разным группам объектов гражданских прав. Таким образом, туристский продукт как комплекс услуг не может являться товаром. Согласно предусмотренной ст. 129–141 ГК РФ классификации вещей (имущества), туристский продукт не подпадает ни под одну из перечисленных категорий. "Продуктов" в этом списке нет. Возможно, в экономическом плане такие отношения укладываются в рамки меновых, эквивалентно-возмездных, к коим причисляется и купля-продажа. Однако с точки зрения права такая ситуация недопустима в силу различной природы правовых отношений, возникающих из договоров мены, купли-продажи, оказания услуг, выполнения работ и т. д.
Более того, входящие в состав туристского продукта услуги по перевозке и размещению, а также дополнительные услуги (питание, экскурсии) не могут вызывать споров относительно их видовой принадлежности как объектов гражданских прав.
В этой связи считаем, что действия туроператора как организатора путешествий при оказании по общей цене собственных услуг и услуг третьих лиц либо только услуг третьих лиц все вместе представляют собой общую услугу. Услуга как объект гражданских прав не может превращаться в товар (имущество).
Следовательно, не происходит смены объекта гражданских прав. Туристская услуга не может быть отождествлена с законодательным термином "вещь (товар)" и признана в качестве договора купли-продажи.
Данное утверждение вполне согласуется с позицией законодателя, изложенной в ст.779 ГК РФ, определяющей в качестве предмета договора возмездного оказания услуг определенного рода действия или определенную деятельность услугодателя, т. е. саму услугу, которая применительно к договору оказания туристских услуг представляет собой обязательство, по которому исполнитель оказывает услуги по перевозке, размещению, питанию, объединенные в одну (общую) услугу, что никак не оказывает влияния на правовую природу обязательства, не превращает совокупность услуг в товар.
В этой связи считаем, что работы и услуги представляют собой самостоятельные объекты гражданских прав, отличные от имущества и результатов интеллектуальной деятельности, следовательно, понятие "туристский продукт" является комплексной услугой. В состав комплексной услуги могут входить услуги по перевозке, размещению, питанию, объединенные в одно целое. При оказании названных услуг объект гражданского права не меняется, не становится товаром (имуществом) и не может объединять в себе свойства нескольких объектов гражданских прав. Перевозка, размещение, питание не могут отождествляться с понятием "продукт", каждое из этих действий не направлено на появление материального результата.
Кроме того, невозможность оформления отношений по оказанию туристских услуг договором купли-продажи можно объяснить и тем, что по договору купли-продажи имущество, принадлежащее продавцу, должно быть передано в собственность покупателя, т. к. услуги не являются товаром. Они не могут быть переданы из собственности одного лица в собственность другого, услуги могут быть оказаны одним лицом другому. Следовательно, модель договора купли-продажи не может распространяться на отношения по оказанию туристских услуг.
В связи с тем, что услуги не имеют материального результата, результатом оказания услуг выступает полученная человеком польза, полезный эффект. Поэтому с юридической точки зрения неправомерно вести речь об услугах как о чем-то облеченном в материальную форму: юрпродукте, турпродукте, страховом продукте и т. д., что довольно распространено в рекламе.
Таким образом, рассмотрев термин "туристский продукт" и положения о "его реализации", автор настоящего исследования пришел к следующим выводам.
1. Несмотря на существующее законодательное определение понятия "туристский продукт" как комплекса услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену, считаем необоснованным введение в закон специального наименования для совокупности услуг, оказываемых туристу в рамках путешествия; понятие "комплекс услуг" не является нормативно-правовым.
2. Понятие "туристский продукт" является собирательной категорией, т. к. наряду с услугами в него включаются работы, товары туристского назначения.
3. Введение в законодательство понятия "туристский продукт" фактически ввело в легальный оборот понятия, считавшиеся ранее преимущественно "профессиональным сленгом"работников туристической индустрии, а также легализовало противоречащие ГК РФ и не признаваемые наукой гражданского права понятия "туристский продукт" и его "реализация".
4. Понятие "туристский продукт" не может являться предметом договора оказания туристских услуг. Считаем некорректной выбранную законодателем в Законе о туристской деятельности договорную конструкцию, опосредующую договорные отношения между туристской компанией и туристом, как договора о реализации туристского продукта. Данные термины деформируют предмет рассматриваемого договора.
Учитывая изложенное ранее, считаем, что туристская услуга не может быть тождественна законодательному термину "вещь (товар)" и являться предметом договора купли-продажи. В этой связи название данного договора с целью недопущения в дальнейшем введения в заблуждение относительно его правовой природы и сохранения единства гражданско-правовой терминологии должно быть согласовано с гл.39 ГК РФ, термин "реализация туристского продукта" заменен на термин "оказание туристских услуг", следовательно, "договор о реализации туристского продукт" заменен на "договор оказания туристских услуг" (понятие и значение термина "туристская услуга" раскрыто нами ранее).
Договорные отношения туриста и туристской компании строятся по модели договора возмездного оказания услуг, регламентированного правилами гл.39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг", т. е. как отношения заказчика и исполнителя. Руководствуясь правилами ст.780 ГК РФ, исполнитель обязан оказать услуги (совокупность услуг) лично или воспользоваться предусмотренной ст.313 ГК РФ возможностью исполнить обязательства силами третьих лиц. Если в силу договора оговоренные в нем услуги полностью или в какой-либо части оказывает третье лицо, туроператор обязан обеспечить их качество согласно договорным отношениям с туристом.
Коллизия в различном оформлении правовых отношений между туристом и туристской компанией различными видами договоров между нормами ГК РФ и Закона о туристской деятельности поднимает вопрос о соотношении положений ГК РФ и иных федеральных законов.
В цивилистической литературе высказаны различные мнения на этот счет. Одни авторы, например, А.А. Терещенко, считают, что "гражданско-правовые нормы Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" имеют приоритетный характер перед общими нормами ГК РФ и, следовательно, действует принцип "специальный закон вытесняет общий".
Другие полагают, что стороны договора (или суд) вправе выбирать, нормы какого из законов применять к конкретному правоотношению. Между тем, по утверждению М.И. Брагинского, "специальные законы не должны противоречить общему закону, т. к. это может привести к разрушению единства гражданского права, а последнее возможно только при признании верховенства Кодекса". Законодательство о туристской деятельности является составной частью гражданского законодательства. Исходя из ч.2 ст. З ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ.
Поскольку гл.39 ГК РФ относит договор о туристическом обслуживании к категории возмездного оказания услуг, необходимо исключить из Закона о туристской деятельности термин "туристский продукт" и нормы, закрепляющие положение о том, что отношения между туристом и туроператором (турагентом) оформляются договором о реализации туристского продукта, заменив их понятием "оказание туристской услуги".
Таким образом, установление в Законе о туристской деятельности правовой модели договора о реализации туристского продукта для оформления правоотношений между туроператором (турагентом) и потребителем противоречит правовой природе возмездного оказания туристских услуг, позволяет квалифицировать данные отношения при помощи договора купли-продажи комплекса услуг (комплексной услуги). Указанная договорная конструкция вводит в заблуждение относительно правовой природы данного договора, позволяя трактовать данный договор не только как договор купли-продажи товара (вещи), а не возмездного оказания услуг, но и относить его к другим типам договоров. Данное несоответствие способствует заключению между сторонами не соответствующих Закону о туристской деятельности различных видов соглашений, условия которых ущемляют установленные законом права потребителей, осложняет защиту их прав.
В этой связи договорные отношения по оказанию туристских услуг по своей правовой природе являются обязательством оказания возмездных услуг, предусмотренным гл.39 ГК РФ. Данное положение исключает возникновение в практике различного рода соглашений, ущемляющих права потребителей туристских услуг.