Исходя из данного документа, под обслуживанием понимается деятельность, направленная на удовлетворение потребностей граждан. Для опосредования этой деятельности могут быть использованы правовые формы договоров подряда и возмездного оказания услуг.
Вместе с тем Ю.В. Никоноровой представляется правильным не ограничивать деятельность по удовлетворению потребностей граждан двумя правовыми формами. К ним можно отнести и договор розничной купли-продажи, и договор проката, а также непоименованные договоры.
По мнению Л.Б. Ситдиковой, разделение понятий "услуга" и "обслуживание" носит искусственный характер, связанный с принятой терминологией советского периода, и отражает переходный процесс обновления гражданского законодательства: "в "сферу обслуживания" могут входить элементы различных видов договоров, как-то: купли-продажи, элементы договора найма".
Изложенное выше позволяет автору работы сделать вывод о том, что термин "обслуживание" обладает следующими отличительными признаками.
1. Под понятием "обслуживание" в настоящее время понимается деятельность, направленная на удовлетворение потребностей участников имущественного оборота (граждан и юридических лиц). В этой связи понятие "услуга" не совпадает с понятием "обслуживание".
2. Правовые отношения по обслуживанию могут опосредоваться различными гражданско-правовыми договорами, носящими самостоятельный характер, которые невозможно отнести к обязательству возмездного оказания услуг.
Представляется, что понятие "обслуживание" является более широкой, многозначной, многосоставной категорией, чем понятие "услуга". Термин "обслуживание" должен рассматриваться в широком понимании, распространяться на договоры, опосредующие удовлетворение следующих различных потребностей граждан: оказание услуг, выполнение работ, продажа товаров, как оптом, так и в розницу, прокат. Следовательно, понятие "услуга" входит в состав понятия "обслуживание".
Рассмотрение понятия "обслуживание" в сфере туризма обязывает исследовать вопрос определения понятия туристского обслуживания и его содержания.
Анализ содержания ст.783 ГК РФ, в соответствии с которой к отношениям по возмездному оказанию услуг могут применяться общие положения о подряде и положения о бытовом подряде (гл.37 ГК РФ), позволяет исходить из того, что туристическое обслуживание, подлежащее регулированию нормами гл.39 ГК РФ, включает в себя как оказание услуг, так и выполнение работ.
Эту позицию разделяет Д.П. Стригунова, считая, что в сфере туризма термин "услуга" употребляется как экономическая категория, т. е. включает не только услуги в их традиционном понимании, но и работы. Туристское обслуживание… является комплексным, т. е. включающим определенную совокупность разнообразных услуг (перевозку, размещение, питание и многие другие) и работы, но не продажу товаров.
В этой связи считаем, что закрепление в ГК РФ понятия "оказание услуг по туристическому обслуживанию" представляется некорректным. Термин "обслуживание" не может отражаться в названии договора между туристской фирмой и туристом вследствие более широкого его значения. В обязательствах по оказанию туристских услуг потребность туриста по организации его путешествия исполнитель удовлетворяет путем оказания комплексной туристской услуги, состоящей из перевозки и размещения, и, возможно, дополнительных услуг. Объект гражданских прав при этом не меняется. Следовательно, заключаемый между туристом и турагентом (туроператором) договор должен называться договором возмездного оказания туристских услуг.
Что касается купли-продажи товаров туристского назначения, сувенирной продукции, получивших распространение в туризме помимо отношений по оказанию услуг и выполнению работ, то считаем, что включение указанных отношений в понятие "туристское обслуживание" не возможно, т. к. деятельность по продаже сувениров, товаров туристского назначения подлежит самостоятельному регулированию нормами § 2 гл.30 ГК РФ, регулирующими розничную куплю-продажу товаров.
Как было установлено ранее, туристские поездки (перемещения) обеспечиваются туристскими услугами. Это является одним из признаков туризма, условием осуществления туристских путешествий. Деятельность по обеспечению туристов туристскими услугами, позволяющими совершить путешествие, сама по себе является экономической деятельностью, благодаря осуществлению которой удовлетворяются потребности туристов в организации поездок, отдыхе, проведении экскурсий и т. п.
Юридическим оформлением деятельности по организации туристских поездок (путешествий) является заключение договора оказания туристских услуг, который играет ключевую роль в туризме. Эта роль заключается в том, что субъект туристской деятельности (туроператор, турагент) осуществляет предпринимательскую деятельность по организации путешествий, возлагая ответственность за эту деятельность.
В случае, если речь идет о самодеятельном неорганизованном туризме, о самостоятельной организации туристом своей туристской поездки, турист вынужден заключать с исполнителями отдельных услуг множество разнообразных гражданско-правовых договоров, приобретая отдельные услуги по размещению и транспорту, помощь в получении визы и т. д.
Неорганизованная туристская поездка регламентируется множеством нормативных правовых актов. В отличие от нее осуществление организованной туристской поездки становится возможным посредством заключения одного лишь договора по оказанию комплекса туристских услуг с лицом, которое примет на себя обязательства по оказанию комплекса туристских услуг, позволяющих совершить туристскую поездку (путешествие).
Для целей настоящего параграфа необходимо рассмотреть вопрос о минимальном количестве туристских услуг, требующихся для заключения договора между туристом и туристской компанией. Решение этого вопроса важно для определения содержания комплексной туристской услуги.
В настоящее время из содержания ст.10 Закона № 132-Φ3 "Особенности реализации туристского продукта" можно сделать вывод о том, что предметом данного договора является оказание комплексной туристкой услуги, в состав которой входит перевозка и размещение, оказываемые за общую цену.
Изложенное позволяет сделать следующий вывод: туристское обслуживание является комплексным, т. е. включающим разнообразные услуги (перевозку, размещение, питание и многие другие). И только услуги, предлагаемые туристу в совокупности, подлежат регулированию нормами гл.39 ГК РФ. Подобное туристское обслуживание (или оказание комплексной туристской услуги) должно предоставляться специализированной организацией – туроператором.
Как было определено в § 1.1. настоящей работы, под комплексом туристских услуг следует понимать оказываемую за общую цену совокупность туристских услуг, необходимых для удовлетворения потребностей туриста во время туристской поездки и состоящей не менее чем из двух основных услуг по перевозке и размещению, а также дополнительных услуг (услуг по предоставлению питания, услуг гидов, гидов-переводчиков, экскурсионных, культурно-массовых, физкультурно-оздоровительных и иных услуг), обусловленных особенностями и целью туристской поездки.
Согласно ст.1 Закона о туристской деятельности туристским продуктом называется комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (без включения услуг по перевозке и размещению, а также других услуг) по договору оказания туристских услуг. Следовательно, в договоре оказания туристских услуг должны быть согласованы две основные туристские услуги – предоставляемые за общую цену услуги по перевозке и размещению. Комплекс данных услуг составляет предмет договора оказания туристских услуг.
Следовательно, по договору оказания туристских услуг одна сторона – туроператор, а в случаях, предусмотренных законом, турагент – обязуется по заданию другой стороны – туриста и (или) иного заказчика – оказать ему комплекс туристских услуг лично или при помощи третьих лиц, а последний обязуется оплатить предоставленные услуги в обусловленные договором сроки по общей цене.
Важно отметить, что понятие туристского обслуживанияи его содержание вытекает из смысла ст.1212 ГК РФ, в п. З которой туристское обслуживание рассматривается как оказание за общую цену услуг по перевозке и размещению независимо от включения в общую цену стоимости других услуг.
Изложенное свидетельствует о том, что для определения предмета договора оказания туристских услуг необходимо согласовать перечень всех туристских услуг, оказываемых на основании договора (услуги по перевозке и размещению будут являться основными).
При этом, исходя из того, что туристское обслуживание представляет собой комплекс туристских услуг, оказываемых за общую цену, деятельность по оказанию туристских услуг включает в себя разнообразные услуги, оказываемые туристу: перевозка, размещение, питание, экскурсии и т. д.
Однако только оказываемые туристу в определенной совокупности услуги регулируются нормами гл.39 ГК РФ, поэтому данная совокупность услуг рассматривается как единая услуга (комплексная туристская услуга), а входящие в нее услуги вполне можно назвать субуслугами.
Данную услугу следует рассматривать как единую потому, что ее оказание, в отличие от оказания отдельных услуг (перевозка, размещение, питание), осуществляется посредством специального правового регулирования (в рамках гл.39 ГК РФ). А кроме того, данная услуга оказывается специализированной туристской организацией – туроператором.
Законодательное установление минимального перечня услуг, позволяющих говорить о наличии или отсутствии комплексной туристской услуги, не является нововведением Закона о туристской деятельности. Рассматриваемая правовая норма соответствует положениям международного права, а также туристского законодательства некоторых европейских стран, регулирующих оказание комплексной туристской услуги.
Анализ зарубежного туристского законодательства показывает, что несмотря на определенную идентичность понимания туристского обслуживания как оказываемого за общую цену комплекса туристских услуг, в нормативных документах не прослеживается однозначности в определении содержания туристского обслуживания. При определении последнего используется несколько подходов.
При этом в одних странах законодательно регулируется число услуг, входящих в комплексную туристскую услугу, а в других – перечень услуг, подлежащих включению в путешествие, в законе отсутствует.
Так, в Европейском Союзе принята Директива Европейского экономического сообщества от 13 июня 1990 г. № 90/314/ЕЕС "О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все", положениям которой соответствуют положения внутреннего законодательства стран ЕС. В соответствии с Директивой в комплексную туристскую услугу подлежат обязательному включению две услуги, оказываемые за общую цену, если период оказания услуг превышает 24 часа или предусматривает ночевку: перевозка; размещение; иная туристская услуга, не связанная с первыми двумя и составляющая значительную часть в пропорциональном отношении.
Соответственно, Директива для признания туристской услуги комплексной и распространения на нее соответствующих норм вводит обязательное правило: для того чтобы туристская услуга была комплексной, она должна состоять как минимум из двух услуг, одной из которых является перевозка или размещение, а также включать иные услуги, не связанные с ними.
Анализ урегулированного Директивой ЕЭС пакетного путешествия позволяет выделить следующие его отличительные признаки: 1) в туристский пакет включается не менее двух услуг, одна из которых – перевозка или проживание, причем в ситуации, когда происходит отдельное бронирование гостиницы, перевозки или туристских услуг, которые не являются туристским пакетом, на них не распространяются положения Директивы; 2) турист получает комплексную услугу (туристский пакет), который сформирован туроператором задолго до начала туристской поездки (путешествия); 3) срок туристского путешествия составляет не менее 24 часов или одной ночевки; 4) туристский продукт реализуется туристу по цене, включающей в себя стоимость всех услуг; 5) туроператор заключает договор с туристом от собственного имени; 6) ответственность перед туристом за надлежащее исполнение всех услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем эти услуги оказываются, возлагается на туроператора; кроме того, туроператор несет ответственность независимо от вины; 7) "стоимость отдельной услуги, входящей в турпакет, как правило, значительно ниже ее цены в случае приобретения ее туристом непосредственно у производителя (исполнителя)".
Второй подход основывается на тезисе об отсутствии в законодательстве необходимого перечня туристских услуг, входящих в комплексную туристскую услугу.
В соответствии с содержанием Международной конвенции по контракту на путешествие (далее – Конвенция), не вступившей в силу и поэтому имеющей рекомендательный характер, отмечаем, что понятие комплексной туристской услуги называется в документе путешествием и включает комплекс услуг, оказываемых за общую цену, включающий транспорт, размещение либо любые другие услуги, относящиеся к путешествию.
В Конвенции также имеется перечень услуг, аналогичный перечню Директивы, однако, в отличие от Директивы, Конвенция не содержит требований к содержанию комплексной туристской услуги, т. е. к количеству туристских услуг, входящих в ее состав.
Германское гражданское уложение (ГГУ) использует понятие "туристское обслуживание", в которое входит совокупность всех услуг по организации путешествия. Вместе с тем необходимый перечень услуг, подлежащих включению в путешествие, в законе отсутствует.
В Молдове на законодательном уровне не предусмотрен комплекс, перечень услуг, оказываемых организатором путешествия, турагентом туристу.
Согласно ч.1 ст. 1131 ГК Молдовы по договору туристического обслуживания одна сторона (организатор путешествия, турагент) обязуется предоставить другой стороне (клиенту, туристу) оговоренные услуги, клиент обязуется оплатить организатору их стоимость.
Соответственно, международным правом выработан подход к определению комплексной услуги, позволяющий установить минимальный набор услуг, необходимый для квалификации определенного набора услуг в качестве туристского продукта. Отдельные нормативные акты, в частности, Директива ЕЭС, распространяются только на те услуги, которые формируют туристский продукт, и которые, формируя его, и являются в рассматриваемом случае туристскими.
В этой связи анализ законодательства европейских стран о комплексных туристских услугах показывает, что формирующие путешествие туристские услуги могут иметь различные сочетания: перевозку и размещение, перевозку и туристские услуги или размещение и туристские услуги. Это свидетельствует о том, что каждая из них в конкретном случае может отсутствовать в зависимости от избранной цели путешествия и необходимого для ее реализации набора услуг.
Таким образом, решение Законом о туристской деятельности вопроса о минимально необходимом наборе услуг, формирующем туристский продукт путем обязательности наличия в нем услуг по перевозке и размещению, в определенной степени является отражением современных мировых тенденций в области правового регулирования туризма.
Закон о туристской деятельности в понятие "туристский продукт", понимаемый как комплекс услуг, включает лишь услуги "по перевозке и размещению, оказываемые за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта" (ст. 1 Закона о туристской деятельности).
Вместе с тем установление легального понятия туристского продукта в виде императивно установленного закрытого перечня туристских услуг не соответствует сущности правоотношений по оказанию туристских услуг, т. к. сфера туризма предполагает возможность выбора среди огромного множества предлагаемых туристу туристских услуг. Реализуя эту предоставленную туристу возможность выбора, туроператоры организуют туристские поездки, предоставляя туристу комплекс туристских услуг, сформированный в зависимости от целей туристского путешествия. Следовательно, для организации разнообразных туристских путешествий не может быть достаточно одинакового во всех случаях комплекса одних и тех же перечисленных услуг.