Анализ определения понятия "турпродукт", закрепленного в ст.1 действующей редакции закона "Об основах туристской деятельности в РФ", показывает, что бронирование гостиницы с заказом экскурсий (без перелета) или бронирование авиабилетов с визой и страховкой (но без гостиницы) не является турпродуктом; компания, оказывающая туристам такие виды услуг, не является туроператором. Кому-то компания обеспечивает только питание, гостиницу и экскурсии без перевозки, кому-то – транспорт и экскурсии без гостиницы, но общим является то, что предоставление данных услуг уже нельзя назвать турпродуктом; деятельность лиц, оказывающих такие услуги, не будет являться туристической.
Однако туризм как сфера деятельности по организации туристских путешествий предполагает свободу туроператора в выборе туристских услуг, необходимых для удовлетворения потребностей туриста во время его туристской поездки, осуществляемой в конкретные сроки по определенному маршруту.
Туристские услуги являют собой деятельность (действия) предприятий в сфере туристкой индустрии и включают в себя различные услуги, предоставляемые в зависимости от целей туризма, направленные на удовлетворение потребностей туристов.
Туроператоры организуют туристские путешествия, формируя туристские продукты различного характера: познавательные, оздоровительные, профессионально-деловые, спортивные, религиозные (паломнические), событийные, экстремальные, приключенческие, экологические, агротуры, спелеотуры и др.
Правовое регулирование современного туризма должно включать (содержать) открытый перечень туристских услуг. В такой ситуации перечень услуг, входящих в комплекс туристских услуг, оказываемых туристу, будет различен и будет определяться программой и целями путешествия. Набор услуг, входящих в тот или иной комплекс туристских услуг, может быть расширен туроператором по желанию туриста, либо такие туристские услуги будут предоставляться туроператорами на выбор туристов.
Косвенно о том, что для удовлетворения потребностей туриста в путешествии может потребоваться множество различного рода услуг, говорит ст.10 Закона о туристской деятельности, регулирующая содержание информации о потребительских свойствах туристского продукта, отнесенных к существенным условиям договора оказания туристских услуг.
Согласно ст.10 Закона о туристской деятельности к информации о потребительских свойствах туристского продукта относится информация о программе пребывания, маршруте и об условиях путешествия, включая информацию о средствах размещения, об условиях проживания (месте нахождения средства размещения, его категории) и питания, услугах по перевозке туриста в стране (месте) временного пребывания, о наличии экскурсовода (гида), гида-переводчика, инструктора-проводника, а также о дополнительных услугах.
Анализ данной нормы, регулирующей объем информации о потребительских свойствах туристского продукта, показывает существование в составе туристского продукта не менее шести услуг, требующихся для удовлетворения потребности туриста в совершении путешествия. В этой связи содержание информации о потребительских свойствах туристского продукта (ст.10 Закона о туристской деятельности) противоречит содержанию понятия туристского продукта как комплекса двух услуг (перевозка и размещение).
Кроме того, установление в Законе о туристской деятельности содержания понятия "туристский продукт" как предмета договора оказания туристских услуг закрытого перечня регулируемых туристских услуг, позволяющих совершить путешествие в виде двух услуг – перевозке и размещения, лишает правовой основы законодательное регулирование отношений без использования одной из перечисленных основных услуг, а также вводит в режим неопределенности правовой статус и ответственность за неисполнение иных, предоставляемых туристу услуг.
Причем открытый перечень иных услуг вообще отсутствует. Между тем дополнительных услуг существует множество. Так, в договоре оказания туристских услуг могут быть конкретизированы и дополнительные услуги: услуги по предоставлению питания, услуги гидов, переводчиков, экскурсионные, культурно-массовые, физкультурно-оздоровительные и иные услуги.
Анализ практической деятельности туристских компаний показывает, что зачастую в договоре конкретизируются услуги питания, лечения туристов, по проведению экскурсий, организации досуга, услуги перевода иностранной речи, охране и другие услуги в зависимости от цели туристской поездки.
Изложенное позволяет сделать вывод о том, что позиция законодателя по ограничению легального перечня туристских услуг комплексом из двух обязательно присутствующих составляющих (услуг по перевозке и размещению) не соответствует правовой природе отношению по оказанию туристских услуг. В этой связи сформулированная законодателем в качестве предмета договора оказания туристских услуг категория туристского продукта не может не ограничивать защиту прав потребителей туристских услуг.
Это заключается в том, что когда потребителю предоставляются туристские услуги не в комплексе (перевозка и размещение), турист не подпадает под установленную публичными нормами законодательства защиту прав потребителей (финансовое обеспечение ответственности туроператоров, санкции за нарушения потребительского законодательства).
Например, в связи с извержением в Исландии вулкана Эйяфьятлайокудль в апреле 2010 г. выяснилось, что потребители, забронировавшие проживание в гостинице в стране (месте) временного пребывания, были поставлены в менее защищенное положение по сравнению с теми потребителями, которые приобрели у туроператора комплекс услуг (перевозка и размещение).
Следовательно, предусмотренный действующим законодательством предмет договора оказания туристских услуг – комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену, не защищает права потребителей, заказавших услуги, не включающие перевозку и размещение.
В последнее время с учетом увеличения спроса на нестандартные туры, туры так называемого "эконом класса" (без включения в состав услуг, реализуемых по единой цене стоимости перевозки), такая комплектность туристских услуг, как перевозка и размещение, не вписывается в реалии туристского рынка как основная и единственная.
Также перевозка туриста может не всегда входить в состав комплекса оказываемых туристу туристских услуг еще и при реализации туристских продуктов во внутреннем туризме (по регионам России), когда бронируется проживание, а доставка до места временного пребывания туриста носит характер дополнительной услуги, которая предоставляется в случае необходимости.
Кроме того, при совершении определенных путешествий туристы предпочитают самостоятельно добираться до места отдыха, ограничившись приобретением только услуг по проживанию в гостинице, питанием и/или медицинской страховкой и/или экскурсиями. Следовательно, перевозка в настоящее время не всегда является одной из основных туристских услуг, в комплексе оказываемых туристу.
Рассмотренный случай является упущением Закона о туристской деятельности в части предмета договора оказания туристских услуг, т. к. лишение туристов гарантий защиты их прав, получаемых при приобретении турпродукта, или навязывание им стоимости перевозки противоречит конституционному праву граждан на отдых.
Сфера туристских услуг предоставляет туристу огромный выбор среди множества предлагаемых ему в зависимости от целей туристского путешествия туристских услуг: перевозка, размещение, питание, экскурсионные услуги, услуги гидов-переводчиков. Каждая из этих услуг в отдельности не может быть туристской, она становится таковой в комплексе с другими услугами, образующими предмет договора – комплексную туристскую услугу.
Однако, исходя из действующего Закона о туристской деятельности, туристскими услугами может быть лишь совокупность услуг по перевозке и размещению.
В этой связи считаем, что все услуги, входящие в комплексную туристскую услугу следует обозначить как туристские услуги, т. к. они объединяются и предоставляются туристу в едином комплексе.
Поскольку целью туристского законодательства в большей степени является защита прав туристов, то на законодательном уровне должен быть установлен открытый перечень туристских услуг (приблизительное перечисление таких услуг), который может составлять предмет договора оказания туристских услуг. При этом надлежит определить тот минимум, при котором будет иметь место договор оказания туристских услуг. Вместе с тем количество таких услуг, подлежащих включению в комплексную туристскую услугу, не должно указываться.
Это позволит уйти от слишком узкого легального перечня туристских услуг, не учитывающего всей специфики современного туризма. Следовательно, станет возможным распространение законодательства о туристской деятельности на всех без исключения потребителей, пользующихся туристскими услугами в различных их сочетаниях (при этом в качестве основной услуги должна оставаться перевозка или размещение).
Учитывая, что Закон о туристской деятельности не содержит ни четкого понятия туристской услуги, ни отличий туристской услуги от туристского продукта (последнее используется в качестве синонима понятия "комплекс туристских услуг"), считаем недостаточно обоснованным законодательное закрепление особого наименования для совокупности различных туристских услуг, оказываемых в рамках путешествия. Не совсем верным в данном случае будет использовать слово "продукт". Представляется, более правильным использовать словосочетание "туристские услуги".
В этой связи являющееся предметом договора оказания туристских услуг понятие "туристский продукт" следует заменить на понятие "туристская услуга", в качестве которого предлагается понимать комплекс взаимосвязанных услуг, состоящий либо из услуг по перевозке и размещению (независимо от включения в общую цену стоимости других дополнительных услуг), оказываемых за общую цену по договору оказания туристских услуг, либо набор услуг, не включающий перевозку или размещение, но состоящий из совокупности оказываемых за общую цену туристских услуг согласно заключенному с туроператором (турагентом) договору.
При этом предметом договора оказания туристских услуг должно являться наличие не менее двух услуг, оказываемых за общую цену, одной из которых является перевозка или размещение, а также иных туристских услуг. Данное определение туристской услуги будет соответствовать нормам гл.39 ГК РФ.
С учетом определения предмета договора оказания туристских услуг считаем необходимым сформулировать понятие этого договора. Данный вопрос является актуальным, т. к. единого понятия договора оказания туристских услуг не приведено ни в одном нормативно-правовом акте. Более того, в Законе о туристской деятельности не содержится даже определения термина "договор о реализации туристского продукта". В науке гражданского права не прослеживается единства в вопросе определения понятия договора по туристическому обслуживанию как разновидности договора возмездного оказания услуг.
Вместе с тем легальная дефиниция данного договора позволила бы избежать многих ошибок как на уровне понимания сущности исследуемых отношений, так и в правоприменительной практике.
По мнению автора, договор оказания туристских услуг можно определить как соглашение, по которому одна сторона – исполнитель (туроператор, турагент), осуществляющий туристскую деятельность от своего имени, обязуется оказать другой стороне – заказчику (туристу и (или) иному заказчику) – своими силами или силами третьих лиц комплекс взаимосвязанных туристских услуг, состоящий либо из услуг по перевозке и размещению, либо из набора услуг, не включающих перевозку или размещение, обусловленных особенностями и целью путешествия, но состоящих из совокупности трех и более услуг; заказчик обязуется оплатить в установленные сроки услуги исполнителя по общей цене.
Руководствуясь нормами действующего законодательства, можно дать следующую характеристику договора оказания туристских услуг.
1. Договор оказания туристских услуг является консенсуальным, т. к. оказанию услуг предшествует согласование между сторонами существенных условий, предусмотренных ст.10 Закона о туристской деятельности (качество, количество услуг, цена договора).
2. Договор оказания туристских услуг носит двусторонний характер. Обязательства из договора порождают права и обязанности для каждого из его участников. Причем права и обязанности сторон договора носят характер обусловленности: правам туроператора, турагента соответствуют обязанности туриста, права туриста сопоставимы обязанностям туроператора.
3. Договор оказания туристских услуг является возмездным договором, т. к. каждый из его участников обладает правом на получение встречного удовлетворения: турист получает согласованное обслуживание, организатор путешествий – определенную договором денежную сумму.
4. Договор оказания туристских услуг является взаимным договором. Права и обязанности возникают у обеих сторон.
5. В связи с тем, что согласно ст.9 Закона о туристской деятельности туристский продукт формируются по конкретному заказу туриста, договор может быть как публичным, так и не являться таковым.
Данное положение предполагает согласование таких условий договора, которые не могут быть идентичными с условиями договоров, которые заключаются с другими лицами. Между тем публичный договор предполагает одинаковые условия для всех потребителей.
В связи с изложенным представляется необходимым исключить из предмета договора оказания туристских услуг императивно установленный комплекс услуг по перевозке и размещению, поскольку в этом случае оказываются незащищенными потребители, забронировавшие услуги без перевозки, по сравнению с потребителями, заказавшими у туроператора комплекс услуг в виде перевозки и размещения.
На законодательном уровне следует расширить перечень туристских услуг, из которого туроператору и туристу позволяется выбирать необходимые туристские услуги в соответствии с целями туристской поездки.
К тому же в предмет договора оказания туристских услуг должно включаться не менее двух услуг, оказываемых за общую цену, одной из которых является перевозка или размещение, а также иные туристские услуги.
Глава II
Правовой статус потребителя в обязательствах по возмездному оказанию туристских услуг
§ 2.1. Правовой статус потребителя в обязательствах по возмездному оказанию туристских услуг
В связи с освещением ранее правового статуса туроператора и турагента для целей настоящего параграфа актуальным представляется рассмотрение правового положения субъектов обязательств по возмездному оказанию туристских услуг на стороне заказчика.
Следует заметить, что ГК РФ непосредственно в гл.39 ГК РФ не регламентирует правовой статус сторон обязательств по возмездному оказанию услуг. Это обусловлено тем, что положения названной главы регулируют весьма обширный круг общественных отношений, в связи с чем не представляется возможным отразить специфические особенности каждого из возможных участников отношений по возмездному оказанию услуг. Соответственно, для анализа правового положения заказчика туристских услуг в данном параграфе будут применяться специальные нормы законодательства о туристской деятельности, общие положения гражданского законодательства об участниках гражданских правоотношений, а также гражданах как субъектов гражданского оборота.
Контрагентом специализированного субъекта туристской деятельности (туроператора или турагента) по договору оказания туристских услуг выступает заказчик туристского продукта. Заказчик в науке гражданского права еще именуется услугополучателем, часто эти понятия отождествляются. Вместе с тем использование данных терминов как синонимов не всегда правомерно. Эту точку зрения разделяет Л.В. Санникова, указывающая, что "использование термина "услугополучатель" неприемлемо в тех случаях, когда договор об оказании услуг заключается в пользу третьего лица". В таком договоре именно выгодоприобретатель будет выступать в качестве услугополучателя.