В-третьих, заявители приобретают в отношении промышленных образцов и товарных знаков не совпадающие по содержанию и сроку действия исключительные права.
Представляется, что указанные критерии разграничения позволяют четко различать товарные знаки и промышленные образцы.
На практике в силу специфики материальных признаков рассматриваемых объектов иногда возникают ситуации, когда трудно бывает определить, в качестве промышленного образца или товарного знака следует регистрировать созданный творческий результат. Наиболее часто такие случаи встречаются при регистрации упаковок, сосудов для жидкости. Полагаем, что современное российское законодательство по товарным знакам включает ряд положений, на которые нужно опираться при решении указанной проблемы (п. 1 ст. 6 Закона РФ о товарных знаках; п. 2.3. (1) Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака). Так, в соответствии с п. 2.3. (1) Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, в числе других относятся трехмерные объекты, форма которых обусловлена исключительно функциональным назначением, а также реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров.
Таким образом, знак не должен быть неразрывно связан с изделием, которое он рекламирует.[190] В ином случае объект может получить охрану только в качестве промышленного образца. Если же обозначение по отношению к маркируемому им товару носит условный и универсальный характер, оно может быть зарегистрировано в качестве товарного знака при условии соответствия иным критериям охраноспособности.
4. Отличие товарных знаков от объектов авторского права
Отметим, что вопрос о соотношении товарных знаков и объектов авторского права затрагивался в ряде работ отечественных ученых. При этом по данной проблеме высказывались порой совершенно противоположные мнения.
Так, А. Н. Адуев, опираясь на различия в построении правовой охраны рассматриваемых объектов, делал вывод о том, что товарный знак не может быть объектом авторского права.[191]
Противоположный взгляд на проблему соотношения товарных знаков и объектов авторского права высказал В. Я. Ионас. Он считал, что, являясь произведениями искусства, «товарные знаки пользуются в советском законодательстве не только правовой охраной в качестве таковых но и в качестве произведений авторского права».[192]
Наконец, по данному вопросу существует и компромиссное мнение, согласно которому лишь некоторая часть товарных знаков подпадает под признаки объектов авторского права и должна пользоваться его охраной.[193] Такой взгляд представляется наиболее верным. Обозначение, регистрируемое в качестве товарного знака, может отвечать всем требованиям, предъявляемым к объекту авторского права. В этом случае оно является настолько оригинальным, что исключается возможность его объективного совпадения (без копирования) с другими знаками. Если же знак по своему замыслу или содержанию до такой степени прост, что может быть воспроизведен другим лицом, не знающим о его существовании, то следует считать, что он не пользуется охраной по авторскому праву, ибо в этом случае обозначение не будет отвечать признакам объекта авторского права.
Объекты авторского права могут быть зарегистрированы в виде изобразительных, словесных, объемных и комбинированных знаков (рекламный стих, лозунг, произведение прикладной графики и проч.), а также в виде некоторых нетрадиционных обозначений (например, часть музыкального произведения). Вместе с тем значительное количество товарных знаков не обладает элементами творчества (как правило, словесные товарные знаки).
Несмотря на то, что охрана произведения нормами авторского права не исключает возможности регистрации его в качестве товарного знака, необходимо учитывать различие между рассматриваемыми объектами интеллектуальной собственности.
Объекты авторского права могут быть зарегистрированы в виде изобразительных, словесных, объемных и комбинированных знаков (рекламный стих, лозунг, произведение прикладной графики и проч.), а также в виде некоторых нетрадиционных обозначений (например, часть музыкального произведения). Вместе с тем значительное количество товарных знаков не обладает элементами творчества (как правило, словесные товарные знаки).
Несмотря на то, что охрана произведения нормами авторского права не исключает возможности регистрации его в качестве товарного знака, необходимо учитывать различие между рассматриваемыми объектами интеллектуальной собственности.
Во-первых, товарные знаки выполняют функции, не свойственные произведениям науки, литературы и искусства. Следовательно, правовая охрана товарных знаков и объектов авторского права имеет разные цели.
Во-вторых, товарный знак представляет собой обозначение, индивидуализирующее определенные товары, вне связи с которыми оно перестает существовать как объект правовой охраны. Помимо использования на товаре, товарный знак может применяться и автономно (например, в рекламе, документации и т. д.). В свою очередь объекты авторского права не отделимы от своего материального носителя.[194] Наряду с этим, авторским правом могут охраняться и произведения, объективная форма которых не связана с вещественным носителем (публично произнесенные без какой-либо фиксации доклады, речи и т. п.).
В-третьих, право на товарный знак защищает саму идею знака, причем не только в той форме, в которой он выражен при регистрации, но и в случае воплощения идеи обозначения в сходной форме. Авторское же право охраняет лишь форму выражения идей, а не сами идеи.
В-четвертых, различны также основания возникновения и прекращения, сроки действия и содержание субъективных прав на товарный знак и произведения науки, литературы, искусства.
Наконец, в-пятых, действующее законодательство не закрепляет авторские права на товарные знаки за их конкретными создателями, тогда как центральной фигурой института авторского права является именно автор. Следовательно, «охрана личных и имущественных интересов авторов ограничивается сферой авторского права, гарантирующего неприкосновенность достигнутого ими творческого результата, который может стать товарным знаком только с их согласия и на согласованных с ними условиях».[195] При этом автор, по заказу создавший товарный знак, должен получить соответствующее вознаграждение, предусмотренное авторским договором, что, однако, прямо не связано с правом на товарный знак. Таким образом, право на товарный знак связано лишь с фигурой владельца обозначения, а Закон РФ о товарных знаках не предусматривает условий защиты интересов авторов заявляемых обозначений (за исключением абз. 3 п. 3 ст. 7).
В литературе тем не менее затрагивался вопрос о дополнительном поощрении лиц, разработки которых были использованы в качестве товарных знаков.[196] Указанная проблема актуальна и сейчас, когда нередки случаи создания четких и лаконичных обозначений, маркируемых качественный товар, которые усиливают восприятие товарного знака потребителями. Между тем права разработчиков зачастую нарушаются, в частности, путем присвоения авторства оригинальных дизайнерских работ. Специалистами, к примеру, высказано предложение об указании имени автора в материалах заявки на товарный знак, что может служить определенным доказательством авторства.[197] Однако мировой опыт в области охраны товарных знаков пока не знает подобных прецедентов.
В настоящее время защита интересов авторов дизайна товарных знаков осуществляется в соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах».[198] К примеру, производитель стирального порошка «Обычный», зарегистрировавший в должном порядке соответствующий товарный знак, должен отвечать перед дизайнерами и художниками пачки указанного товара в соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах», ибо название порошка и оформление его упаковки были полностью заимствованы из рекламного ролика стирального порошка «Ариэль».[199]
Рассмотрение вопроса, касающегося сходства и различий товарных знаков и объектов авторского права, имеет еще ряд аспектов. Речь прежде всего пойдет о соотношении понятий «товарный знак» и «логотип». Логотип представляет собой оригинальное изобразительное исполнение словесного обозначения, в качестве которого может выступать и название фирмы, с использованием специальных шрифтов и изобразительных элементов.[200] Таким образом, логотип может выполнять ряд функций товарного знака, в частности, он способен различать однородные товары разных производителей. Логотип, как и товарный знак, используется на товарах, их упаковке, на бланках и т. д. Кроме того, указанные объекты совпадают по форме выражения. Заметим, что логотипы чаще всего создаются в целях регистрации в качестве товарных знаков.
Рассмотрение вопроса, касающегося сходства и различий товарных знаков и объектов авторского права, имеет еще ряд аспектов. Речь прежде всего пойдет о соотношении понятий «товарный знак» и «логотип». Логотип представляет собой оригинальное изобразительное исполнение словесного обозначения, в качестве которого может выступать и название фирмы, с использованием специальных шрифтов и изобразительных элементов.[200] Таким образом, логотип может выполнять ряд функций товарного знака, в частности, он способен различать однородные товары разных производителей. Логотип, как и товарный знак, используется на товарах, их упаковке, на бланках и т. д. Кроме того, указанные объекты совпадают по форме выражения. Заметим, что логотипы чаще всего создаются в целях регистрации в качестве товарных знаков.
Между тем незарегистрированный как товарный знак логотип имеет иную правовую природу.
Во-первых, право на использование логотипа не подлежит специальной регистрации. Для возникновения такого права необходимо заключить с разработчиком договор заказа на создание и использование логотипа или договор на использование готового произведения.[201] Если логотип будет отвечать признакам объекта авторского права, то при заключении указанных договоров должны учитываться правила Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» (например, должно содержаться условие об использовании произведения без указания имени автора (п. 1 ст. 15), о передаче исключительных имущественных прав (ст. 30, 31) и др.).
Как справедливо отмечалось в литературе, указанный договор обеспечивает лишь отсутствие претензий со стороны автора, но не закрепляет исключительных прав на использование обозначения в качестве средства индивидуализации товаров.[202] Действенную охрану логотипу даст только его регистрация в качестве товарного знака.