В-третьих, в отличие от права на товарный знак, право на наименование домена возникает одновременно с подключением пользователя к Интернету при его регистрации в негосударственной организации.[211] При этом никакой экспертизе наименования доменов не подвергаются, и проверка на наличие исключительных прав третьих лиц не производится, за исключением проверки на новизну в отношении наименований, уже зарегистрированных в базе данных.
В-четвертых, если к словесным товарным знакам в законодательстве установлены определенные требования, то для наименований доменов может использоваться практически любая буквенная комбинация.
В-пятых, товарные знаки отличаются от наименований доменов по основному назначению, характеру использования, форме выражения (например, помимо словесных выделяют изобразительные, объемные и т. п. обозначения).
Наконец, в-шестых, в соответствии с законодательством товарные знаки являются объектами интеллектуальной собственности. Вопрос же о правовой природе наименований доменов пока не решен.
Указанные различия позволяют сделать вывод о том, что «позиция наименование домена тождественно товарному знаку является несостоятельной как с практической, так и с теоретической точки зрения».[212]
Отметим, что в литературе большинство специалистов относят наименования доменов к средствам индивидуализации,[213] а некоторые авторы и к объектам интеллектуальной собственности.[214] При этом ст. 138 ГК РФ вопрос об отнесении наименований доменов к средствам индивидуализации оставляет открытым, ибо в ней не дается определение средств индивидуализации, а только называются в качестве примера некоторые из них. Проблема, касающаяся определения правовой природы наименований доменов, не нашла решения и в итоговом проекте четвертой части ГК РФ (раздел VII «Интеллектуальная собственность»).[215] Так, в ст. 2 указанного документа к объектам интеллектуальной собственности, наряду с объектами авторского права и смежных прав, объектами патентного права, товарными знаками, знаками обслуживания, фирменными наименованиями, наименованиями мест происхождения товаров, открытиями, рационализаторскими предложениями, селекционными достижениями, топологиями интегральных микросхем, сведениями, составляющими служебную и коммерческую тайну, отнесены иные результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, охраняемые в соответствии с законами и международными договорами РФ.
Наконец, в-шестых, в соответствии с законодательством товарные знаки являются объектами интеллектуальной собственности. Вопрос же о правовой природе наименований доменов пока не решен.
Указанные различия позволяют сделать вывод о том, что «позиция наименование домена тождественно товарному знаку является несостоятельной как с практической, так и с теоретической точки зрения».[212]
Отметим, что в литературе большинство специалистов относят наименования доменов к средствам индивидуализации,[213] а некоторые авторы и к объектам интеллектуальной собственности.[214] При этом ст. 138 ГК РФ вопрос об отнесении наименований доменов к средствам индивидуализации оставляет открытым, ибо в ней не дается определение средств индивидуализации, а только называются в качестве примера некоторые из них. Проблема, касающаяся определения правовой природы наименований доменов, не нашла решения и в итоговом проекте четвертой части ГК РФ (раздел VII «Интеллектуальная собственность»).[215] Так, в ст. 2 указанного документа к объектам интеллектуальной собственности, наряду с объектами авторского права и смежных прав, объектами патентного права, товарными знаками, знаками обслуживания, фирменными наименованиями, наименованиями мест происхождения товаров, открытиями, рационализаторскими предложениями, селекционными достижениями, топологиями интегральных микросхем, сведениями, составляющими служебную и коммерческую тайну, отнесены иные результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, охраняемые в соответствии с законами и международными договорами РФ.
Вместе с тем можно привести ряд аргументов в пользу признания наименования домена объектом интеллектуальной собственности в качестве средства индивидуализации. Помимо названых черт сходства с товарными знаками, можно указать на следующие моменты: существует свобода выбора доменного имени; наименование домена указывается его владельцем, наряду с прочими реквизитами, на фирменных бланках и т. д.; в связи с коммерциализацией Интернета предприниматели стремятся обеспечить себе возможность идентификации и при выборе наименования домена, используя в нем часть фирменного наименования и товарный знак; наименование домена является уникальным, что обусловлено необходимостью его однозначного соответствия протокольному адресу компьютера в едином пространстве Интернета.[216]
Таким образом, наименование домена, выполняющее функцию адресации, является средством индивидуализации товаров и услуг, а также лица, предлагающего их потребителям. Учитывая уникальность доменного имени, можно определить характер права на указанный объект как исключительный и абсолютный. Кроме того, выбор наименования домена представляет собой процесс интеллектуальной деятельности. Наконец, коммерческая ценность наименований доменов практически так же велика, как ценность товарных знаков, поскольку владельцы доменов получают право на их использование, во многом аналогичное праву на использование товарного знака.
В результате напрашивается вывод об отнесении наименования домена к объектам интеллектуальной собственности. Однако нужно учитывать, что для этого необходимо прямое предписание закона, которое в данном случае отсутствует. Следовательно, для включения наименований доменов в состав объектов интеллектуальной собственности целесообразно указание на указанный объект, например, в перечне средств индивидуализации, закрепленном в ст. 138 ГК РФ, либо в соответствующей статье «Объекты интеллектуальной собственности» четвертой части ГК РФ.
7. Отличие товарных знаков от производственных марок и клейм
Производственная марка представляет собой словесный (описательный) способ индивидуализации товара, включающий следующие сведения: фирменное наименование организации-производителя, ее адрес, название и сорт товара, ссылку на стандарты или технические условия, которым должен соответствовать товар, перечень основных потребительских свойств товара и ряд других данных. Формой выражения производственной марки может быть ярлык или штамп на товаре и коммерческой документации.
Таким образом, производственная марка, как и товарный знак, является обозначением, индивидуализирующим продукцию конкретного изготовителя. При этом производственная марка выполняет сходные с товарным знаком функции. Однако при использовании производственной марки до потребителей доводятся в полном объеме все нужные данные о производителе и выпускаемом товаре, тогда как при маркировке изделия товарным знаком изготовитель уведомляет о себе с помощью условного символа.[217] Кроме того, в качестве товарных знаков не регистрируются обозначения, содержащие сведения, аналогичные содержанию производственной марки, т. е. носящие описательный характер. Наконец, если правовая охрана товарного знака возникает после его регистрации в Роспатенте, то производственная марка применяется изготовителем без какой-либо регистрации.
Таким образом, производственная марка, как и товарный знак, является обозначением, индивидуализирующим продукцию конкретного изготовителя. При этом производственная марка выполняет сходные с товарным знаком функции. Однако при использовании производственной марки до потребителей доводятся в полном объеме все нужные данные о производителе и выпускаемом товаре, тогда как при маркировке изделия товарным знаком изготовитель уведомляет о себе с помощью условного символа.[217] Кроме того, в качестве товарных знаков не регистрируются обозначения, содержащие сведения, аналогичные содержанию производственной марки, т. е. носящие описательный характер. Наконец, если правовая охрана товарного знака возникает после его регистрации в Роспатенте, то производственная марка применяется изготовителем без какой-либо регистрации.
Наряду с производственной маркой к средствам обозначения продукции можно отнести и клеймо, которое является предшественником товарного знака.
Несмотря на то, что товарный знак и клеймо принадлежат к средствам обозначения товаров, назначение указанных объектов не совпадает. Клейма, в отличие от товарных знаков, удостоверяют сырье, способы обработки и иные характерные свойства товаров (клейма качества и гарантийные клейма), удостоверяют, что изделие было подвержено определенному испытанию или контролю (испытательные и контрольные клейма) и т. д.
Таким образом, клеймо не связывает товар с конкретным производителем. Как и производственные марки, клейма не относятся к объектам интеллектуальной собственности и не пользуются особой правовой защитой. Практика применения указанных обозначений в нашей стране достаточно невелика.
Среди немногих нормативных актов, посвященных вопросам клеймения, заметное место занимают Правила по метрологии «Государственная система обеспечения единства измерений. Поверительные клейма», утвержденные приказом Госстандарта России от 26 ноября 2001 г. 477.[218] Указанный документ устанавливает форму и порядок нанесения поверительных клейм, закрепляет определение поверительного клейма.[219] Кроме того, в упомянутых Правилах дано описание поверительных клейм, а также решаются вопросы ответственности за ненадлежащее выполнение поверочных работ.
Рассмотрев отличия товарных знаков от сходных объектов интеллектуальной собственности, а также некоторых средств маркировки товаров, можно сделать вывод, что по правовой природе наиболее близкими к товарным знакам являются фирменные наименования и НМПТ. Поэтому в литературе указанные объекты интеллектуальной собственности объединяются в рамках единого института правовой охраны средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции,[220] с чем в целом можно согласиться.
Хотя разработка средств индивидуализации требует от их создателей определенных творческих усилий, отнесение указанных объектов к объектам интеллектуальной собственности обусловлено прежде всего общностью их правового режима с результатами интеллектуальной деятельности,[221] ибо права на средства индивидуализации, за исключением НМПТ, являются абсолютными и исключительными. Между тем главная ценность средств индивидуализации, в отличие от других объектов интеллектуальной собственности, состоит не в них самих, а в содействии с их помощью созданию здоровой конкурентной среды путем различения как отдельных предпринимателей, так и изготовляемой ими продукции.