Однако при всей общности указанных обозначений каждое из них обладает своей спецификой. Это дает основания для вывода о том, что право на товарный знак в рамках института правовой охраны средств индивидуализации должно занимать самостоятельное место наряду с правом на фирму и НМПТ. Полагаем, что, несмотря на регулирование единым законом отношений в области товарных знаков и НМПТ, относить группы норм, регламентирующих правовую охрану товарных знаков и наименований мест происхождения, к одному субинституту в рамках института правовой охраны средств индивидуализации[222] вряд ли целесообразно, так как различия между ними, как отмечалось, весьма существенны.
Глава 3
Возникновение и прекращение права на товарный знак
3.1. Основания возникновения права на товарный знак в РФ
3.1. Основания возникновения права на товарный знак в РФ
Право на товарный знак может возникнуть в силу одного из двух правоустанавливающих моментов регистрации знака в патентном ведомстве либо при его фактическом использовании. Поскольку в каждой стране действует преимущественно один из таких подходов, то в зависимости от способа приобретения права на товарный знак государства подразделяются на две группы.
Первую группу составляют страны, где исключительное право на товарный знак возникает в силу факта его использования. В таких государствах (США, Швейцария, Индия и др.) правоустанавливающим моментом служит факт применения товарного знака.[223] Следовательно, для того чтобы владелец знака приобрел на него исключительное право, достаточно простого введения знака в гражданский оборот. Наряду с простым использованием товарный знак может быть также зарегистрирован в патентном ведомстве, однако такая регистрация в большинстве указанных стран имеет факультативный характер, сочетаясь с предшествующим ей использованием знака. Правовое значение регистрации в данном случае заключается в оповещении третьих лиц об использовании знака и наличии на него исключительного права.
Во второй группе стран (Франция, Япония, Италия и др.) исключительное право на товарный знак приобретается на основании и с момента его регистрации в патентном ведомстве.[224] За регистрацией признается правоустанавливающее значение, а факт применения обозначения в обороте не имеет юридической значимости.
Существование двух подходов к возникновению права на товарный знак можно объяснить с исторических позиций. В странах с более поздним развитием капитализма правовая охрана товарного знака стала связываться с его регистрацией, предусматриваемой законом. В других государствах в период развития капитализма товарные знаки стали обращаться в объект исключительного права благодаря их фактическому использованию. В настоящее время указанные подходы в определенной мере сочетаются друг с другом. Например, некоторые авторы выделяют «смешанную» систему приобретения права на товарный знак.[225] Так, по англо-американскому праву регистрация товарного знака в патентном ведомстве, не оспоренная в установленный срок (в США 5, в Англии 7 лет), становится уже юридически неоспоримой, т. е. закрепляет исключительное право на знак.
Заметим, что примерно с середины XX в. регистрационный принцип возникновения права на товарный знак становится более привлекательным для большинства государств, в том числе и для нашей страны. С 1962 г. в соответствии с постановлением СМ СССР «О товарных знаках» от 15 мая 1962 г. в отечественном законодательстве закреплен обязательный порядок государственной регистрации товарных знаков.
Регистрация как основание возникновения права на товарный знак имеет определенные преимущества по сравнению с простым использованием знака, что, несомненно, привлекло и отечественного законодателя.
Во-первых, с момента регистрации получают четкое обозначение границы права на товарный знак, а также точно устанавливается перечень товаров, для которых знак предназначен.
Во-вторых, факт регистрации укрепляет позиции владельца обозначения, так как все третьи лица оповещаются о принадлежности права на товарный знак путем опубликования сведений о зарегистрированном товарном знаке.
В-третьих, подача заявки или регистрация товарного знака в стране происхождения является обязательным требованием законодательства некоторых государств для регистрации на их территории иностранных знаков.
В-четвертых, преимуществами Парижской конвенции и Мадридского соглашения конвенционным приоритетом и международной регистрацией знаков можно воспользоваться только при условии первоначальной национальной регистрации знака.[226]
Кроме того, наличие многочисленных зарубежных регистраций товарного знака может послужить дополнительным критерием установления общеизвестности обозначения.
В настоящее время основания правовой охраны товарных знаков в нашей стране установлены в Законе РФ о товарных знаках. В соответствии с п. 1 ст. 2 указанного документа главным условием правовой охраны товарного знака в РФ является его государственная регистрация. Это означает, что лицо, желающее иметь исключительное право на товарный знак, а также запрещать использование знака другими лицами, должно зарегистрировать свой товарный знак в установленном Законом РФ о товарных знаках порядке.
Квалифицировать заявленное обозначение в качестве товарного знака может только соответствующий государственный орган (в соответствии с новой редакцией Закона РФ о товарных знаках федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности). Поэтому, например, было отказано в иске ликеро-водочному заводу, который обратился в Арбитражный суд с требованием к АО о запрещении выпуска водки с использованием на этикетке обозначения, тождественного его товарному знаку. В обоснование своих требований истец представил лицензию на производство водки и патент на изобретение. Арбитражный суд не признал указанные документы в качестве доказательства прав на спорный товарный знак, так как в соответствии со ст. 2 Закона РФ о товарных знаках право на товарный знак возникает на основании государственной регистрации последнего в Патентном ведомстве РФ. Основания для охраны данного обозначения в силу международных договоров РФ также отсутствовали.[227]
Нужно отметить, что законодательство не запрещает использование предпринимателями отличительных обозначений продукции без регистрации. Однако в данном случае лицу, использующему подобное обозначение, нигде не удастся доказать свои права на него, так как Закон о товарных знаках не охраняет незарегистрированные обозначения, независимо от времени их введения в хозяйственный оборот (за исключением общеизвестных знаков).[228] Более того, владелец незарегистрированного обозначения сам может нарушить права другого лица, успевшего зарегистрировать этот знак на свое имя, хотя и начавшего использовать его позднее.
Вопросы, касающиеся регистрации товарных знаков, более детально регулируются подзаконными актами. Среди них главное место занимают Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания (далее Правила). Заметим, что указанные Правила являются сравнительно новым нормативным актом, по существу объединяющим два ранее действующих документа. Один из этих документов определял процедуру составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака (Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные Роспатентом 29 декабря 1992 г.). Второй документ регламентировал внутренние правила ВНИИГПЭ при рассмотрении товарных знаков (Руководство по методике государственной экспертизы заявок на регистрацию товарных знаков и выдачу свидетельств на товарные знаки). Подобное соединение имеет ряд положительных моментов. В частности, патентные поверенные, через которых подается большинство заявок, могут ориентироваться не только на процессуальные аспекты их рассмотрения. Кроме того, достоинством новых Правил является упрощение ряда формальных требований к заявке. Однако ряд вопросов оказался, как и прежде, не урегулирован, что вызывает определенные трудности в процессе регистрации знака.
Анализ п. 1 ст. 2 Закона РФ о товарных знаках позволяет сделать вывод о том, что правовая охрана товарному знаку в России предоставляется не только на основании государственной регистрации в соответствующем федеральном органе, но и в силу международных договоров РФ. В связи с международными договорами речь идет прежде всего об общеизвестных товарных знаках, правовая охрана которых осуществляется в соответствии со ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, а также о знаках, получивших охрану на основе Мадридского соглашения о международной регистрации знаков и Протокола к нему.
Как уже отмечалось, общеизвестные товарные знаки в соответствии с Парижской конвенцией имеют особый правовой режим, выражающийся в обеспечении странами-участницами правовой охраны указанных обозначений без специальной регистрации. Следовательно, возникновение права на общеизвестный знак в РФ должно быть связано не с условием регистрации обозначения, а с фактом его использования в коммерческом обороте. В этом можно увидеть определенное сочетание двух основных подходов к охране товарных знаков.
Однако в нашей стране указанный вопрос не решен однозначно. В частности, возникают определенные сомнения в необходимости официального признания товарного знака общеизвестным.
В настоящее время в отечественном законодательстве по товарным знакам получает закрепление позиция ряда авторов (в большинстве специалистов Роспатента), обосновывающих признание компетентным государственным органом товарного знака общеизвестным в качестве предварительной меры предоставления правовой охраны указанному обозначению.[229] Так, согласно п. 4 Положения о Высшей патентной палате Роспатента, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 марта 1998 г.,[230] функции рассмотрения заявлений о признании товарных знаков общеизвестными в соответствии с международными договорами РФ возложены на Высшую патентную палату. В свою очередь порядок признания Высшей патентной палатой обозначения общеизвестным закреплен в Правилах признания товарного знака общеизвестным в РФ. Наконец, согласно новой редакции Закона РФ о товарных знаках правовая охрана общеизвестному знаку должна предоставляться на основании решения Палаты по патентным спорам, создаваемой вместо Апелляционной и Высшей патентной палат (п. 1 ст. 192).