В нашем представлении проблема самостоятельности уголовного права давно решена положительно. Решена тысячелетней историей существования уголовного закона в качестве самостоятельного нормативного акта. Более того, конституционное и «созидательные» отрасли права в такой же мере ущербны в своих потенциях без уголовно-правовых запретов и принуждения, как и криминальная отрасль нуждается в положительных образцах поведения, нарушение которых следует карать. Наконец, в семейном кодексе не предписаны приемы половых контактов, а УК РФ преследует сексуальные извращения (ст. 132); в стране нет кодекса общежития и нравственности, но есть составы преступлений против общественного порядка и общественной нравственности.
В силу этого нам кажутся более основательными суждения тех ученых, которые утверждают: нет таких отраслей права, с которыми бы не взаимодействовали уголовно-правовые нормы[224]. Столь же убедительна мысль С. С. Алексеева, что «усиливающийся процесс специализации права приводит к тому, что элементы логических норм все более рассредоточиваются в нормативных актах»[225]. Мы позволим себе продолжить эту мысль: в нормативных актах различной отраслевой принадлежности. Рост системной обусловности отдельных правовых установлений, появление новых отраслей через почки роста межотраслевые институты, увеличение бланкетных диспозиции есть генеральное направление правового развития[226].
Крупнейший современный авторитет в области бланкетности и межотраслевых связей уголовного права профессор Н. И. Пикуров заявляет, что бланкетная диспозиция порождает состав со смешанной противоправностью. При этом уголовная противоправность поглощает все остальные виды противоправности, а уголовное право остается самостоятельной отраслью[227].
Стало быть, правы и те исследователи, которые отрицание самостоятельного характера уголовно-правовых норм объясняли односторонним прочтением форм выражения норм в законе[228]. Различные условности и фрагменты преступного деяния могут быть заявлены в законе и ведомственных актах, даже локальных, а могут не регулироваться государством вовсе (общественный порядок, нормы морали). Главное же заключается в том, что окончательный приговор о преступности и наказуемости действия (бездействия) формулируется по УК (ст. 1 и 3). Нормативные предписания других отраслей права, «имеющие отношение к уголовной ответственности, могут выполнять функции регулирования общественных отношений в сфере уголовного преследования лишь посредством взаимосвязи с нормами уголовного права, причем лишь при наличии прямой или подразумеваемой ссылки в УК»[229].
Положительную и предварительную работу по координации жизни проводят созидательные отрасли права; уголовное же право приходит к ним на подмогу в экстренных случаях, при нарушениях правовых предписаний, но в вопросах ответственности оно суверенно. Отраслевая самодостаточность объясняется существованием множества собственных уголовно-правовых установок и необходимостью содержания их в системной гармонии: основания и принципы уголовно-правового преследования, критерии криминализации человеческих дел, согласование институтов преступления и наказания, стереотипы и исключения, дифференциация ответственности по линии простых, квалифицированных и привилегированных составов, а также смягчающих и отягчающих обстоятельств... Регламенты других отраслей, при всей гуманистической привлекательности, создают лишь обязанность и фон для классической (самостоятельной!) уголовно-правовой регламентации и не более того. Наша отрасль работает по вызову, занимается защитой «чужих» регламентов, прислужничает, но по своим проверенным технологиям.
Таким образом, запретительный характер уголовно-правовых норм, сообщающих действенность регулятивным нормам, в определенной мере созвучен и бездействию, выполняющему роль контрагента активной формы поведения. Бланкетность, как наиболее очевидная особенность диспозиций уголовного закона, ближе всего подходит для регламентации уголовной ответственности за бездействие. Ведь требуемые образцы активного поведения расположены за пределами уголовного права. Управляющие связи и логика регулирования ответственности за пассивность имеют в уголовно-правовом методе несколько уровней, или порогов. И если правомерно говорить о нормах с двойной превенцией и противоправностью, рождаемых союзом Общей и Особенной частей УК[230], то нормативная основа уголовной ответственности за преступное бездействие имеет «тройное дно».
В. М. Галкин на факт запрета бездействия в уголовном законе, то есть на особо принудительный способ позитивного обязывания, откликнулся своеобразно: «Не лишено известных оснований мнение, что нормы уголовного закона, устанавливающие ответственность за бездействие, не запретительные, а обязывающие, так как они предписывают определенное активное поведение. Однако применительно к уголовному праву центр тяжести предпочтительнее видеть не в форме поведения (действие или бездействие), а в его социальной опасности, и тогда все эти нормы предстают в виде запрещающих общественно опасное поведение»[231]. Далее, откликаясь на опасение смешения права и законодательства из-за жесткого разграничения регулятивных и охранительных норм, высказанное И. С. Самощенко[232], В. М. Галкин несколько меняют свою позицию и называет нормы, устанавливающие ответственность за бездействие, не запрещающими, а охранительно-регулятивными.
В. М. Галкин на факт запрета бездействия в уголовном законе, то есть на особо принудительный способ позитивного обязывания, откликнулся своеобразно: «Не лишено известных оснований мнение, что нормы уголовного закона, устанавливающие ответственность за бездействие, не запретительные, а обязывающие, так как они предписывают определенное активное поведение. Однако применительно к уголовному праву центр тяжести предпочтительнее видеть не в форме поведения (действие или бездействие), а в его социальной опасности, и тогда все эти нормы предстают в виде запрещающих общественно опасное поведение»[231]. Далее, откликаясь на опасение смешения права и законодательства из-за жесткого разграничения регулятивных и охранительных норм, высказанное И. С. Самощенко[232], В. М. Галкин несколько меняют свою позицию и называет нормы, устанавливающие ответственность за бездействие, не запрещающими, а охранительно-регулятивными.
В нашем понимании здесь имеет место обычный уголовно-правовой запрет, расположенный в Особенной части УК. Обязывает не уголовный закон, а бланкетный нормативный акт либо должностная инструкция. Криминальный закон запрещает и преследует бездействие, а не предписывает действие. Это соображение действует и в том случае, если запрет порожден самим УК (не подкреплен иными юридическими источниками) в силу поставления потерпевшего в опасное для жизни состояние усилиями позже бездействующего лица. Обязывающий или предписывающий характер уголовно-правовых норм можно усматривать лишь в общепредупредительном плане, а не в акте индивидуальной процессуальной расправы (частнопревентивный аспект).
Еще более важным вопросом, чем способы закрепления в законе уголовной противоправности бездействия, выступает проблема допустимости преследования «ничегонеделания» вообще. Обычно оценка оснований криминализации пассивных преступлений сводится к утверждениям о зависимости уголовной противоправности бездействия от видов обязанностей[233] или от «социальной значимости системы и необходимости ее защиты именно правовыми средствами»[234]. Самая распространенная мотивация официальной криминализации бездействия выглядит следующим образом: «Законодатель руководствуется социальной значимостью невыполненной обязанности, устанавливая уголовную ответственность за особо общественно опасные виды бездействия»[235]. Из этого высказывания следует, что в теории уголовного права отдается предпочтение частным, технико-юридическим аспектам.
В свое время и специально, на диссертационном уровне, попытался обосновать критерии официального преследования пассивного поведения В.Б. Малинин. В его представлении, защищенном в научной среде, существует три основания криминализации бездействия: а) фактическое реальные факты манкирования людьми своими правовыми обязанностями; б) субъективное присутствие возможности действовать по обязанности; в) юридическое наличие запрета на бездействие, сопровожденное расценками ответственности[236].
Мы попытаемся взглянуть на проблему еще шире и по возможности систематизировать основания расправы за пассивный способ причинения вреда[237]. При всей условности любой классификации[238] таковых оснований или критериев криминализации бездействия несколько.
1. В социологическом аспекте ответственность за бездействие обосновывается общественным разделением труда, усложнением социальных связей, увеличением влияния субъективного фактора. Бездействие есть продукт цивилизации; оно присутствует в мире людей, а не вещей[239]. Вне и без общества бездействие есть физиологическое состояние покоя, свойственное окружающей природе, живой и неживой. Покой за рамками общественных обязанностей нормален, и право относится к нему индифферентно. Воздержание или несовершение определенных телодвижений преследуется лишь в том случае, если активность вызывалась «сложившейся (в обществе. А. Б.) ситуацией либо возложенными на лицо (тем же обществом и предварительно. А. Б.) обязанностями»[240]. О социологичности бездействия хорошо писал более 200 лет назад сэр В. Блэкстон, лучший систематизатор и популяризатор общего права: «... Человек создан для общества и ... не только не способен жить вне общества, но даже и не смеет выйти из общественного бытия ... Право рассматривает его [человека] еще и как гражданина, связывая его более широким кругом обязанностей, чем тот, который очерчен природой и религией: обязанностями, которые он сам возложил на себя, приняв блага проживания в человеческом обществе, и которые по своему объему не превышают его собственного вклада в благополучие общества»[241].
2. Наиболее сложным и наименее изученным является психологический (личностный) аспект бездействия и ответственности за него[242]. Уклонист, неисполнитель наиболее яркий пример спецсубъекта. Специального в том смысле, что отступник и затворник своевременно и надлежащим образом извещался о юридической обязанности действовать. Исключение составляют лишь две ситуации, порождающие обязательство активного спасателя даже более внятно и убедительно, чем закон либо инструкции. Это замешанные на кровном родстве взаимные и сменяемые временем obligatio naturalis родителей и детей (ст. 157 УК), а также случаи оставления в опасности, происшедшие из ранее содеянного виновным деликта создания опасности «из поставления в оставление» (ст. 125 УК). Нарушение обязанности действовать в психологическом отношении (борьба мотивов, сопоставление долга и последствий его невыполнения, оценка поведения соседа в аналогичной ситуации, сужение свободы выбора до двух вариантов и пр.) суть сложный и драматический мир.