В нашем понимании термин «смешанное бездействие» более созвучен таким правовым ситуациям, когда к бездействию примешивается активное поведение. Это позволяет виновному лицу «создать видимость правомерности бездействия, а подчас и способствует достижению поставленных виновным целей, например, при уклонении от очередного призыва на действительную военную службу или уклонении военнообязанного от учебных или поверочных сборов и воинского учета виновный использует подложные документы, причиняет себе повреждения (членовредительство) и т. д.»[308]. Примером смешанного бездействия в нашем понимании будет состав преступления, предусмотренный ст. 339 УК РФ.
Во многих трактатах по уголовному праву проводится и аргументируется мысль о существовании обособленного, единовременного пассивного акта и длительного непрерывного неисполнения юридических обязанностей[309]. Это дает основание для классификации бездействия на одноактное (оставление места дорожно-транспортного происшествия как способ уклонения от юридической обязанности ст. 265 УК) и многоэпизодное либо постояннодлящееся (неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей, т. е. халатность ст. 293 УК).
Российские и американские ученые предлагают два варианта классификации преступного бездействия, что отражает концептуальное различие общего и континентального права. Дж. Флетчер говорит о а) несовершении (ожидаемого и требуемого. А. Б.) конкретного действия, а также б) банальном бездействии, когда от лица требуется простое исполнение текущих обязанностей, которое не связывается с действием внешних, враждебных сил. Профессор А. В. Наумов же выделяет а) бездействие причинение, б) беспоследственное причинение и в) нарушение специфических обязанностей[310]. Несмотря на вольности (несоблюдение единого критерия классификации), эта градация видов бездействия имеет практический смысл, позволяет более глубоко дифференцировать ответственность.
Профессор Кубанского государственного аграрного университета Р. Р. Галиакбаров определяет преступное бездействие как неисполнение лицом возложенных на него обязанностей либо невоспрепятствование наступлению общественно опасного результата, воспрепятствовать которому субъект должен был и мог[311]. Ученый не затрагивает специально проблему видов бездействия, но создает основу для классификации, критерием которой можно назвать происхождение источника опасности. При невоспрепятствовании вероятностью вреда грозят внешние силы, при неисполнении же своих специфических обязанностей лицо непосредственно формирует угрозу окружающим. И эта классификация находит прямое отражение в уголовном законе: в случаях отказа свидетеля или потерпевшего от дачи показаний[312] (ст. 308 УК); различных экологических преступлений, неоказания помощи терпящим бедствие (ст. 270 УК) и др.
Многие посягательства, в том числе совершаемые в пассивной форме, готовятся долго, по различным причинам до конца не доводятся, причиняют реальный ущерб или только создают его угрозу, в силу длящегося характера в оконченном состоянии «ожидают» легального окончания. Эти обстоятельства позволяют обосновать еще одну классификацию бездействия, которая возможна лишь на уровне так называемого общего состава преступления, то есть имеет сугубо теоретический интерес. Она базируется на научных исследованиях преступного и, что чаще, посткриминального поведения[313]. Отталкиваясь от них и руководствуясь этиологией преступного поведения, можно различать: а) бездействие на предпреступном уровне (деликты создания опасности) и б) бездействие на посткриминальном уровне (деликты оставления в опасности). Иногда законодатель объединяет оба вида пассивного поведения в один состав (ст. 125 УК), чаще же они функционируют раздельно (например, ст. 145, 156, 157, 177 и др.).
С попытками классификации преступного бездействия по способу или по его законодательному наименованию пока повременим, поскольку в одной из следующих глав будет проведен анализ статей УК, допускающих бездействие как форму преступного поведения. Можно лишь с большой долей уверенности утверждать, что наиболее часто встречаются и порицаются ситуации длительного неисполнения своих служебных или профессиональных обязанностей. Именно они завершаются катастрофами. Вот как вспоминал о причинах крушения царского поезда в 1888 г. и своем участии в расследовании великий А. Ф. Кони. «А в чем именно вы их будете обвинять? спрашивает Александр III. Об умысле произвести крушение, отвечал я, не может быть и речи, но есть налицо все признаки самой преступной небрежности, тем более непростительной, что обязанности почти всех виновных в ней были точно определены». И далее: «Если характеризовать все происшествие одним словом, независимо от его исторического и нравственного значения ..., то можно сказать, что оно представляет сплошное неисполнение всеми своего долга»[314].
Условия исполнимости юридических обязанностей достаточно хорошо известны. К ним относятся: совершенное законодательство, нравственное здоровье страны, справедливое распределение прав и повинностей среди населения, надежные и постоянно работающие способы информации о юридических обязанностях, как общегражданских, так и индивидуальных. В крайних случаях (а может быть, и в нередких случаях, ибо в нашей стране «право всегда нуждалось в механизме контроля и жесткого принуждения» из-за особенностей общественного правосознания и психологии россиян[315]) используется и государственное принуждение.
В названном (и основном) аспекте понуждение для исполнения обязанностей и пресечения иных форм бездействия предполагает строгие процессуальную форму и судебный приговор. Уголовная ответственность экстравагантное напоминание о юридических обязанностях и завуалированное приглашение к их выполнению. Но возможны и досудебные (правомерные) принудительные акции к бездельникам, созидающим или не блокирующим опасности. Первым в отечественном праве поднял эту проблему В. И. Ткаченко[316]. Он же попытался разместить новую меру в наличном нормативном материале и определил место принуждения к обязанности в группе обстоятельств, исключающих преступность деяния. Разгорелась дискуссия, в ходе которой обсуждалась и проблема использования необходимой обороны от общественно опасного бездействия как проторенного русла, как легального основания для принудительного напоминания об обязанностях.
Мы[317] и В. И. Ткаченко[318] таковую возможность отрицали, ибо утрачивалось генеральное предназначение необходимой обороны пресекать или предотвращать посягательства. Противоположную позицию отстаивал С. Ф. Милюков[319], но и он пришел к мнению, что принуждение к действию для выполнения правовой обязанности является нетипичным проявлением необходимой обороны. Поэтому наиболее приемлемо предложение о канонизации принуждения к выполнению правовой обязанности в качестве самостоятельного обстоятельства, исключающего преступность деяния, и включении его в гл. 8 УК РФ. К тому же, дополнение государственных (процессуальных, запоздалых) мер борьбы с бездействием усилиями частных лиц (выполняющими к тому же профилактическую роль) весьма благотворно скажется на правопорядке, послужит важным мотивационным знаком и бездельникам, и активистам-гражданам.
Исполнимость юридических обязанностей актуализируется и в самой крайней форме форс-мажоре под законодательным названием «физическое или психическое принуждение»[320]. Данная ситуация чаще всего приобретает форму вынужденного бездействия. Причинитель опасно проявляет себя при искаженной (ограниченной или парализованной) воле. Фактически физическое или психическое принуждение диктует обязанному лицу воздержание от юридических обязанностей и тем самым уводит его из-под уголовно-правового влияния.
Физическое насилие в физическом же толковании представляет собой непосредственное контактное воздействие на организм человека (побои, истязания, связывание или другие способы лишения возможности производить телодвижения или действия, болевая демонстрация намерений причинить смерть, порезы жизненно важных органов и тканей, имитация удушения и пр.) и может вызывать значительную боль, нарушение анатомической целостности тела, утрату функций организма. Социально-правовой же аспект заключается в том, что лицо, которое испытывает интенсивное физическое воздействие, вынуждено действовать либо бездействовать вопреки собственным расчетам и пониманию дозволенности поведения и причиняет вред другим лицам под существенным диктатом настоящих посягателей, т. е. используется как простое орудие чужой злой воли.
Психическое насилие также нацелено на волевую сферу потерпевшего, но механизм и результативность его иные. Оно осуществляется путем угроз, понуждения к выполнению приказов и команд, но без прямого контактного воздействия на тело принуждаемого, имеет своим назначением сломить волю потерпевшего, сделать его орудием выполнения своих целей. Психическое насилие может быть сопряжено и с незначительным физическим воздействием (для придания большей убедительности своим требованиям действовать либо бездействовать по навязываемому плану).
В большинстве случаев физическое и психическое принуждение приводит к бездействию обязанного лица (посредством связывания, временного лишения или ограничения свободы, лишения профессиональных орудий труда или доступа к месту выполнения необходимых по обстановке действий), в результате чего вынужденно причиняется существенный вред правоохраняемым интересам. Реже, как правило, посредством сильной боли и только при физическом принуждении, человек понуждается действовать, то есть вести себя активно (подписывать явно незаконные приказы или отдавать подобные же распоряжения, разглашать конфиденциальную информацию и пр.).
До последнего времени и психическая, и физическая формы насилия рассматривались в уголовном праве в рамках учения об объективной стороне состава преступления, как разновидность форс-мажорных обстоятельств[321]. Действующий УК РФ, напротив, рассматривает насилие в первую очередь с субъективной стороны: оно делится на виды в зависимости от сохранения способности принуждаемого действовать избирательно. Закон не делает различия для судьбы принуждаемого лица по признаку навязанного ему способа поведения активного или пассивного. Это значит, что общественно опасное бездействие, порожденное непреодолимым физическим принуждением, уголовной ответственности не влечет, а вызванное преодолимым физическим и всегда преодолимым психическим насилием пассивное поведение оценивается по меркам крайней необходимости (ч. 2 ст. 40 УК).