Изучавший специально этот вопрос Г. К. Матвеев полагает, что «смешение действительной (объективной. А. Б.) и нормативной (субъективной. ~ А. Б.) связи особенно недопустимо в гражданском праве... Иначе в уголовном праве, не знающем безвиновной ответственности. Возможно, этим объясняется тот факт, что концепция нормативной связи так популярна среди криминалистов; ее практическое удобство состоит в том, что, определяя ответственность, им не нужно каждый раз отделять причинность от противоправности, с одной стороны, и от виновности с другой»[396]. Думается, знающие криминалисты будут протестовать против услужливого поселения на их территории не философской, а отраслевой (противоправной, виновной) причинности. Это как данайский дар, или dona clandestina sunt semper suspiciosa[397]. Конечно же, категория причинности достояние общечеловеческой мысли, имеет объективный характер, что и препятствует ее рассмотрению в узких и субъективных рамках противозаконности и виновности. Но и здесь мы обязаны фиксировать, что особенности проявления каузальной связи при бездействии (последнее не выполняет роли «чистой, живородящей» результат причины) способствуют распространению нормативных представлений.
При бездействии работает огромное число причиняющих факторов с различной производительной силой. Так бывает, конечно, и при отдельных случаях активного поведения. Но там преступник взламывает препятствия, парализует защитные приспособления, как бы вызывает огонь на себя со стороны и потерпевшего, и правоохранительных подразделений, и добровольных помощников уголовной юстиции. Физический напор злодея решает почти все, с необходимостью порождает результат, чему пытается противодействовать система социальной защиты. Иное дело бездействие; только с его помощью причинных и обвинительных конструкций не создать.
Правильно писали в свое время М. И. Ковалев и П. Т. Васьков: «При исследовании причинной связи в подобных случаях (при бездействии. А. Б.) было бы неправильно искать причины наступления общественно опасных последствий только и исключительно в самом бездействии как определенном состоянии человека. Иначе говоря, нельзя отрывать бездействие от тех конкретных условий, в которых лицо бездействовало... Бездействие в уголовно-правовом смысле должно пониматься не просто как несовершение лицом определенных телодвижений, но и как использование либо сознательное или неосторожное допущение посторонних обстоятельств, стихийных сил или иных закономерностей, вызвавших или могущих вызвать вредные последствия, в то время как на субъекте лежала обязанность предотвратить их. Самого по себе бездействия недостаточно, чтобы вызвать какие-либо объективные последствия... Только в совокупности с другими обстоятельствами, которые действуют благодаря деянию человека, оно может рассматриваться как причина наступления общественно опасных последствий»[398].
Alias, в уголовном праве причина никогда не работает в чистом (лабораторном, экспериментальном, эталонном) виде. При бездействии она комплектуется из нескольких взаимовлияющих факторов, но в любом случае учета только пассивного поведения привлекаемого к уголовной ответственности лица недостаточно для обоснования причинной связи поступка и результата.
Но, как говорится, abussus abussum invocat[399]. Усложненный каузальный механизм бездействия сказывается и на содержании субъективной стороны, ее утяжелении. Это как при соучастии, когда умысел каждого сопричинителя должен охватывать осознание и предвидение не только своего поведения и его результатов, но и параллельных усилий глухо сопящих неподалеку подельников. «Предвидение есть не что иное, как сознание развития явления и результатов этого развития. Если данное явление представляет собою результат другого явления, то предвидеть этот результат значит, сознавать свойство породившего его явления, сознавать связь между этим и другим явлением и результатом и характером этого результата»[400]. При бездействии сознанием и предвидением охватывается причинное влияние и других факторов, а не только собственного поведения. Государство компенсирует эту предельную нагрузку на интеллект бездействующего лица (знание механизма и причинных потенций огромного круга социальных сил) отбором, обучением и ограничением круга ответственных лиц, жестким и своевременным ознакомлением их с профессиональными обязанностями и пр. В любом случае интеллектуальная часть умысла бездействующего лица терпит (сравнительную, относительную) перегрузку.
Но главное, конечно же, то обстоятельство, что бездействие в этиологии вреда не играет роли «чистой» причины, то есть фактора, с необходимостью порождающего результат. Скорее, наоборот: бездействие условие субъективного характера, принудительно организуемое властью к пресечению причинного влияния других факторов. Налицо зеркальная ситуация, при которой на память приходит ядовитая латинская сентенция: sublatus effectus tollitur causa[401].
Для объяснения этого феномена, а точнее для приспособления «неправильного» или «нетрадиционного» бездействия к стандартной (энергетической) причинности использовано все и богатство словарного фонда, и свежие объяснительные схемы, и упитанные философские категории. Многие заявленные предложения, что называется, «встречены в штыки»[402].
Среди них такие партизанские выходки:
1. Попытка Ф. Ю. Бердичевского ввести в юридический оборот «вероятностную причинную связь» уже рассмотрена и оценена ранее.
2. Был предложен оценочный норматив, который обычно почти не усваивается или с трудом усваивается практикой. Ю. С. Спиридонов рекомендует «под механизмом возникновения общественно опасных последствий при бездействии ...понимать процесс нарушения «правильного развития причинной связи» (выделено нами. А. Б.), происходящий в связи с невыполнением возложенной обязанности. При «правильном развитии причинной связи» человек в определенных условиях места и времени должен действовать»[403]. Это весьма искреннее предложение изначально ожидало фиаско из-за резкого контраста между избранным инструментом (расплывчатое понятие этического свойства) и ставящимися задачами (предельно внятное обоснование причин происхождения общественно опасных последствий).
3. В унисон с «вероятностной причинной связью» при объяснении юридического значения причин поведенческих результатов О. С. Иоффе полвека назад оперировал парными философскими категориями «возможности» и «действительности». В его представлении правоведы могут ставить только на такой фактор, который с завидным постоянством (объективная повторяемость) воспроизводит результат (перевод из возможности в действительность)[404]. Здесь необходимость сублимируется в понятие «конкретной возможности», а случай в «абстрактную возможность». Ущербность этой академической позиции в ее поверхностности: генетические свойства явлений здесь подменяются их повторяемостью. Но ведь давно обрела крылья мысль, что у возможности гораздо больше вероятностей, чем у действительности (точнее, у последней она одна). Возможность, даже если ее трактовать как часто повторяемую закономерность, небезопасно выставлять рациональным основанием преследования за бездействие.
4. А. С. Горелик, активно ратующий за обусловление результата бездействием, именует связь пассивного поведения с последствием все-таки не причинением, а допущением: «Таким качеством, как активность, может обладать лишь действие, но не обладает бездействие. Бездействие, как пассивная форма поведения, не может вызвать тот или иной результат; поэтому объективное отношение между бездействием и последствием носит характер не причинной зависимости, а зависимости допущения, которая заключается в невоспрепятствовании наступлению результата при наличии реальной возможности его предотвращения»[405].
Таким образом: его позиция перекликается со взглядами Н. С. Тимашева (приводились), Н. Д. Сергеевского[406] и европейского авторитета Ф. Листа[407]; он (А. С. Горелик) рассматривает бездействие скорее как условие, а не причину наступившего результата. Но не в этом упущение или слабость его позиции. Исследователь игнорирует типы бездействия, разницу в генетической результативности определенных видов пассивного поведения, как об этом давно предупреждала Т. В. Церетели[408]. И действительно, есть разовое неисполнение профессиональной обязанности с опасностью, заблокированной защитной активностью потенциального потерпевшего, и есть длительное уклонение от оказания помощи лицу, чьи шансы самостоятельно выкарабкаться из опасной ситуации минимальны.
5. Градацию причин, а не видов бездействия, проводит В. И. Кофман. По его пониманию, существуют непосредственные и косвенные причинные связи, в основе разграничения которых находится критерий существенности (величина влияния на результат). При этом он считает юридически обязательными обе группы связей. Непосредственная (прямая, ближайшая) причинная связь гарантированно вызывает результат в типовых условиях. Она возможна и при действии, и при бездействии. Второй вид каузальной связи (косвенная) более характерен для бездействия и выражается в том, что результат образуется лишь с присоединением других факторов (так называемых привходящих причин). Как видно, бездействие может претендовать и на роль косвенной причины, и на титул привходящего обстоятельства.
5. Градацию причин, а не видов бездействия, проводит В. И. Кофман. По его пониманию, существуют непосредственные и косвенные причинные связи, в основе разграничения которых находится критерий существенности (величина влияния на результат). При этом он считает юридически обязательными обе группы связей. Непосредственная (прямая, ближайшая) причинная связь гарантированно вызывает результат в типовых условиях. Она возможна и при действии, и при бездействии. Второй вид каузальной связи (косвенная) более характерен для бездействия и выражается в том, что результат образуется лишь с присоединением других факторов (так называемых привходящих причин). Как видно, бездействие может претендовать и на роль косвенной причины, и на титул привходящего обстоятельства.
Под привходящими причинами В. И. Кофман однозначно разумеет условия, поскольку: а) «поведение лица, несмотря на присоединение привходящих причин, остается прямой причиной следствия»[409]; б) привходящие причины могут либо обусловливать развертывание звеньев причинной цепи за пределы влияния причинителя, либо парализовать силы, противодействующие наступлению вреда. В итоге прямая причинная связь работает всегда в юридическом режиме, а косвенная может и не иметь юридического значения. В этой объяснительной схеме бездействию более к лицу костюм косвенного причинителя.