30
Муратов Р. Е. О допустимости использования в Российской Федерации нравственных начал судебной деятельности государств континентальной правовой системы. Вестник Московского университета МВД России, 2019, 1 с. 185
31
По ст.: Мазур О. В. Требование разумности в механизме гражданско правового регулирования: краткий сравнительно правовой анализ. Санкт Петербургский государственный экономический университет: Журнал Ученые записки юридического факультета. 2012. 2425 (3435). С. 92
32
Зорькин В. Д. Конституционно правовое развитие России. Москва: Инфра Ц, 2011 с. 528533, 560, 574
33
Следует уточнить мою авторскую позицию: под религией в этом исследовании я подразумеваю общепринятое значение принадлежности к религиозной организации и ее догматам. Религия как рассудочная деятельность части права свободы совести человека мною не рассматривается.
34
Обзор современного отечественного правопонимания в историческом и концептуальном смыслах содержится в: Палеха Р. Р. Современное отечественное правопонимание. Москва: Российская академия правосудия, 2010 232 с. Обзор идеи правовой культуры: Карташов В. Н., Баумова М. Г. Правовая культура. Ярославль: ЯрГУ, 2008 199 с.
35
Петручак Л. А. Правовая культура. Москва: Юриспруденция, 2012 393 с.; Держивицкий Е. В., Ларионов И. Ю., Перов В. Ю. К вопросу об этике права. Вестник Санкт Петербургского университета. Философия и конфликтология, 2016. Сер. 17. Вып. 4 с. 36
36
Матвеев Р. Ф. Правовая культура XXI века. Москва: МИИТ, 2010 с. 4; Рясина А. С. Оценочные категории в российском праве: современные подходы. Актуальные проблемы российского права. 2015. 3 (52) с. 3536
37
Крусс В. И. Теория конституционного правопользования. Москва: Норма, 2007 с. 6567. О праве личности см.: Витрук Н. В. Общая теория правового положения личности. Москва: Норма, 2008 444 с.; Матузов Н. И. Актуальные проблемы теории права. Саратовская государственная академия права, 2004 с. 468469
38
Грибанов В. П. Осуществление и защита гражданских прав. Москва: Статут, 2001 с. 134
39
Судебная власть (ред. И. Л. Петрухин). Москва: Проспект, 2003 с. 47, 8081
40
Денисов С. А. Реальное государственное право современной России. Том 3. Екатеринбург: Гуманитарный университет, 2017 с. 168171
41
Правовые оценочные категории через нравственный элемент изучены в работе: Рясина А. С. Оценочные категории: общетеоретический и нравственно правовой аспекты. Автореф. дисс кандидата юридических наук. Саратов, 2013 с. 10, 12, 17, 2022, 24
42
Емельянов В. И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. Москва: Лекс Книга, 2002 с. 79
43
Никифорова О. Б. Этические проблемы правоприменения. Автореф. дисс канд. юр. наук. Саратов, 2007 с. 67, 1011, 15, 2021
44
Новая философская энциклопедия (рук. проекта В. С. Степин, Г. Ю. Семигин). Том 2. Москва: Мысль, 2010 с. 610
45
См. о кризисе в юридической плоскости с «семиотических» позиций: Пермяков Ю. Е. Философские основания юриспруденции. Самара: Самар. гуманит. акад., 2006 248 с. Доп. см.: Розин В. М. Генезис и современные проблемы права. Москва: Nota Bene, 2004 211 с.
46
С концепцией «гражданского общества», которое также основано на правовой теории воли, см.: Орлова О. В. Роль государства и права в гражданском обществе. Труды Института государства и права Российской академии наук. 2016. 1. С. 5354
47
Противостояние заложено Еллинеком, см.: Еллинек Г. Декларация прав человека и гражданина. Москва, 1906 86 с. Новгородцев указывает на изначально неверную постановку вопроса, ведущую к ложному противостоянию, которое подменяет и добрую волю, и права человека; поэтому имеет место борьба в рамках одной партии «прав сверхчеловека», см.: Новгородцев П. И. Кант и Гегель в их учениях о праве и государстве. Москва, 1901 с. 28
48
О нахождении материальной истины в гражданском процессе: Яблочков Т. М. Судебное решение и спорное право // Вестник Гражданского права. Петроград, 1916. 7 (Ноябрь). С. 26 62
49
Философский словарь (под ред. Э. Л. Радлова). С. Петербург, 1904 с. 7879
50
Барихин А. Б. Большая юридическая энциклопедия. Москва: Книжный мир, 2010 с. 174, 414. Примечательно, что в «Новой философской энциклопедии» понятия «добрая воля» нет: Новая философская энциклопедия (рук. проекта В. С. Степин, Г. Ю. Семигин). Москва: Мысль, 2010 744+636+692+735 с. В иных юридических энциклопедиях этот термин сползает к синониму добровольности: Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Юридическая энциклопедия. Москва, 1997 526 с.; или добровольности рабства: Борисов А. Б. Большой юридический словарь. Москва: Книжный мир, 2010 с. 144. Для того, чтобы доказать, что советская доктрина вовсе не понимала значение «fides», достаточно сравнить определения «bona fides» и «fides» в официальном издании для советских юристов: Латинская юридическая фразеология (сост. Б. С. Никифоров). Москва: Юридическая литература, 1979 с. 27, 90
51
Интересные варианты «bona fide», если перевести этот фразеологизм с английского, в частности, «bona fide judicial process» настоящий судебный процесс, и с голландского (настоящий, законный, истинный), см.: https://context.reverso.net/перевод/английскийрусский/bona+fide
52
В английском праве издревле известно выражение «fair judgment», т. е. решение суда, правосудие в соответствии с доброй волей. Fair в английском языке произошло от латинского понятия «forum», под которым понималась и место сбора народа, носителя суверенной власти, и место свершения правосудия, см.: https://archive.md/HB8sF Поэтому в значении fair ярмарка имеет место подмена понятий, стремление перенести волевой суверенитет в плоскость базарных отношений.
53
La banque de données terminologiques et linguistiques du gouvernement du Canada. URL: https://web.archive.org/web/20210723174323/https://www.btb.termiumplus.gc.ca/tpv2alpha/alphafra.html?lang=fra&i=&index=frt&srchtxt=JURIDICTION+VOLONTAIRE
54
«Римляне по примеру греков ввели у себя особые формулы для исков и признали необходимым вести каждое дело по соответствующей ему исковой формуле. Это было необходимо при их способе вершить правосудие: надо было определить состояние вопроса с неизменной точностью, чтобы он был всегда на глазах у народа. Иначе в ходе какого нибудь крупного процесса состояние вопроса будет непрестанно изменяться, и его нельзя будет узнать. Именно по этой причине у римлян судьи принимали просьбы только по точно определенному предмету, который уже не подлежал никаким добавлениям, ограничениям и видоизменениям. Но преторы изобрели другие исковые формулы, которые получили название добросовестных. Эти формулы давали судье большую свободу в вынесении приговора, что более соответствовало духу монархии. Поэтому французские юристы говорят: Во Франции все процессы ведутся по доброй совести». Монтескье Ш. Л. О духе законов. Москва: Мысль, 1999 с. 74. Ориг.: Montesquieu C. Défense de Lesprit des loix. Geneve, 1749 p. 76
55
Покровский И. А. Справедливость, усмотрение судьи и судебная опека. Киев, 1901 с. 45. Категория «Treu und Glauben» в современных немецкоязычных комментариях к гражданскому законодательству объединяет «социально этические ценности», см.: Захаров Г. А. Естественно правовые категории в частном праве: некоторые аспекты сравнительно правового исследования. Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки, 2000, 1 с. 207
56
Орлов А. И. Полный русско латинский словарь. Москва: Либроком, 2020 с. 99100, 477, 488, 491. Интересно, что сегодня доверие объявлено конституционным принципом, который лежит «в основе взаимоотношений личности и публичной власти» абз. 4 п. 2.1 Постановления КС РФ от 22.04.2013 N 8-П.
57
О том, что «добросовестность» и «bona fides» разные категории, подтверждено как Карамзиным и М. М. Сперанским, так и их оппонентами, см.: Шлосберг Б. Л. Об источниках закона 21 марта 1851 года (О добросовестном владении) // Журнал Министерства Юстиции. С. Петербург., 1907. 1. С. 201. См. также: Ульянищев В. Г., Бадаева Н. В. «Принцип добросовестности» и идея «справедливости» в гражданском праве // Юридические исследования. 2018. 9. URL: https://web.archive.org/web/20210727151809/https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=27240: «Римское равенство, равнозначность положений субъектов в споре легче поддается юридизации, нежели русское честность (праведность), следование беспристрастности и правде: во втором случае требуется особенное нравственное, волевое и умственное усилие для отграничения правды от неправды, нежели утилитарное взвешивание доводов о равнозначности положений конфликтующих сторон».
58
Здесь и в дальнейшем термины «совесть» и «добросовестность» для меня синонимичны; «злая совесть» оксюморон; добросовестность вариативно трактуется как гносеологически обогащенная (информированная, совесть как знание мысль Петражицкого) совесть, о чем далее.
59
Мельник С. В. Нравственные требования к деятельности судебной власти: международные принципы и национальное регулирование. Вестник Московского университета МВД России, 2018, 2 с. 215216; Никифорова О. Б. Этические проблемы правоприменения. Автореф. дисс канд. юр. наук. Саратов, 2007 с. 3
60
Патрушев Н. П. Нужны ли России «универсальные ценности»? // Российская газета, 132 (8186)
61
Медведев Д. А. Гражданский кодекс России его роль в развитии рыночной экономики и создании правового государства // Вестник гражданского права. 2007. N 2. Т.7.; Указ Президента РФ от 18.07.2008 N 1108 (ред. от 29.07.2014) «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»
62
Бернгефт Ф., Колер И. Гражданское право Германии. С. Петербург, 1910 с. 197; Эннекцерус Л. и др. Курс германского гражданского права. Полутом 2. Москва: Издательство иностранной литературы, 1950 с. 107120, 144149, 268
63
Федин И. Г. Соотношение добросовестности с категориями «разумность» и справедливость». Философия права, 2017, 4 (83) с. 26. Ср.: Зорькин В. Д. Конституционно правовое развитие России. Москва: Инфра Ц, 2011 с. 686701, 707
64
Беседкина Н. И. Разумность, справедливость и добросовестность в системе частного права. Право и государство: теория и практика. 2015. 6 (126). С. 84; Анциферова Э. Ю. Принципы разумности, добросовестности и справедливости как основополагающие категории частного права. Вестник Марийского государственного университета. Серия «Исторические науки. Юридические науки», Т. 2. 2 (6), 2016 с. 43; Карлявин И. Ю. Методологическое значение категорий fides (совесть) и bona fides (добрая совесть) в римском частном праве. Lex Russica, 2015. Том 48, 1 с. 135138; Поляков М. А. Развитие принципа добросовестности в праве европейских государств в период от Средневековья до современности. Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России, 2012, 18 с. 203; Ульянищев В. Г., Бадаева Н. В. «Принцип добросовестности» и идея «справедливости» в гражданском праве // Юридические исследования. 2018. 9.URL:https://web.archive.org/web/20210727151809/https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=27240; Скловский К. И. Применение норм о доброй совести в гражданском праве России. URL: https://web.archive.org/web/20111225091407/http://lawmix.ru/comm/4758; Емельянов В. И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. Москва: Лекс Книга, 2002 с. 22, 31, 33, 44, 50, 81, 83, 97, 103, 120, 122; Рыженков А. Я. Моральное содержание основных начал гражданского законодательства. Современное право. 2014. 5. С. 4751; Ульянов А. В. Добросовестность в гражданском праве. Журнал российского права. 2014. 6 (210). С. 137; Бибиков А. И. Принципы добросовестности в цивилистической доктрине и судебной практике: проблемы толкования. Вестник Костромского государственного университета им. Н. А. Некрасова. 2015. Т. 21. 2. С. 196; Тулинова А. А. Принцип добросовестности в институтах гражданского права. Российское право онлайн, 2, 2019 с. 5968; Якубчик М. М. Комплексное понятие добросовестности: соотношение с доктриной злоупотребления правом. Журнал российского права, 2012, 10 с. 113.
65
Самоквасов Д. Я. Исследования по истории русского права. Выпуск 2 Москва, 1896 с. 67. О принципах законодательства и социологическом постижении права: Залеский В. Ф. Лекции Энциклопедии права. Казань, 1902 с. 307311
66
Муромцев С. А. Творческая сила юриспруденции // Юридический вестник. Том XXVI. Книга 1. 1887. Сентябрь. С. 112113. Любивый Е. А. Теория доброй воли
67
Бибик О. Н. Культурологический подход к исследованию государства и права. Вестник Омского университета. Серия «Право». 2009, 2 (19). С. 1422
68
Колер Й. Право как элемент культуры. Москва, 1896 с. 79, 4753. Сам Колер отрицает право личности, что предшествует торговой идеологии нацизма.
69
Гримм Д. Д. Соотношение между юридическими институтами и конкретными отношениями. Москва, 1914 с. 58
70
Познышев С. В. Задачи общественных наук в связи с основами этики. Москва, 1908 с. 121124
71
Новгородцев П. И. Кант и Гегель в их учениях о праве и государстве. Москва, 1901 с. 45, 11, 1628
72
Васьковский Е. В. Цивилистическая методология. Одесса, 1901 с. XIX, 316, 321331, 344347, 351368
73
Кюльпе О. Введение в философию. Москва: ЛКИ, 2007 с. 8385
74
Концептуальность и органичность с идеями и ценностями других интеллектуальных дисциплин первая отличительная черта романо германского права, см.: Марченко М. Н. Судебное правотворчество и судейское право. Москва: Проспект, 2017 с. 176177
75
Лешков В. Н. Русский народ и государство. Москва, 1858 с. 36
76
Леббок Дж. Начало цивилизации и первобытное состояние человека. Москва: Либроком, 2011 с. 267270. О культуре права см.: Савальский В. А. Государственное право. Варшава, 191213 190+184 с. Связь работы мозга с осознанием, древность ритуалов, уходящих в дочеловеческую эпоху: Мамфорд Л. Миф машины. Москва: Логос, 2001 с. 4295. Гипотезы возникновения права и этики: Михайловский И. В. Очерки философии права. Томск, 1914 с. 221239; Олесницкий М. А. История нравственности и нравственных учений. Часть 1. Киев, 1882 с. 351428; Залеский В. Ф. Лекции Энциклопедии права. Казань, 1902 с. 5884. Значение и функции судебного института и гражданского процесса: Азаревич Д. И. Судоустройство и судопроизводство по гражданским делам. Том 1. Выпуск 1. Варшава, 1891 с. 618. Общеаксиоматическое в правовом творчестве: Ференс Сороцкий А. А. Аксиомы и принципы гражданско процессуального права: Дисс канд. юрид. наук Ленинград: ЛГУ, 1989 с. 75, 80. Обзор цивилистики с древнейших времен до русского классического права: Цитович П. П. Русское гражданское право. Киев, 1894 79 с. Обзор теорий социальных отношений: Муромцев С. А. Основы гражданского права. Москва, 1908 102 с.; Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. Петроград, 1917 с. 1016, 2021. Соотношение права и этики см.: Виноградов П. Г. Очерки по теории права. Москва, 1915 с. 1417. Версии определения воли в праве: Лейст О. Э. Сущность права. Москва: Зерцало, 2002 с. VII. Обзор этических школ: Макензи Дж. С. Этика. С. Петербург, 1898 с. 151163.
77
М. М. Сперанский приравнивал честь к доброму мнению других, которое составляет потомственную основу (главенство, принцип, суверенная власть) государственного порядка. по кн.: Дробышевский С. А., Протопопова Т. В. Идея человеческого достоинства в политико юридических доктринах и праве. Красноярск: ИПК СФУ, 2009 с. 61. Понятие чести в русском языке означает как внешнее доброе мнение, так и внутреннюю совесть, мораль, внутреннее убеждение, см.: Толстая С. М. Русская честь и польский honor // Lublin 2013 15 с. От себя добавим, что народная «вера в добро», объявленная в Конституции, является именно феодальным способом закрепления сословных уз добрых отношений в обществе.