7) порядок и срок отзыва заявок на участие в открытом конкурсе, порядок возврата заявок на участие в открытом конкурсе (в том числе поступивших после окончания срока подачи этих заявок), порядок внесения изменений в эти заявки;
8) порядок предоставления участникам открытого конкурса разъяснений положений конкурсной документации, даты начала и окончания срока такого предоставления;
9) критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в соответствии с настоящим Федеральным законом;
10) размер обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе, а также условия банковской гарантии (в том числе срок ее действия);
11) размер и условия обеспечения исполнения контракта, в том числе каждого контракта в случаях, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, исходя из начальной (максимальной) цены лота пропорционально количеству указанных контрактов с учетом требований части 6 статьи 96 настоящего Федерального закона;
12) информацию о контрактной службе, контрактном управляющем, ответственных за заключение контракта, срок, в течение которого победитель открытого конкурса или иной его участник, с которым заключается контракт в соответствии с настоящим Федеральным законом, должен подписать контракт, условия признания победителя открытого конкурса или данного участника уклонившимися от заключения контракта;
13) информацию о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта».
Дополнительные требования к содержанию конкурсной документации для осуществления закупок на открытом конкурсе:
1) на оказание услуг специализированного депозитария и доверительного управления средствами пенсионных накоплений устанавливаются ст. 19 Федерального закона от 24 июля 2002 г. 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»;
2) на оказание услуг специализированного депозитария, оказываемых уполномоченному федеральному органу, и доверительного управления, устанавливаются ст. 24 Федерального закона от 20 августа 2004 г. 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих».
К конкурсной документации должен быть приложен проект контракта (в случае проведения открытого конкурса по нескольким лотам проект контракта в отношении каждого лота), который является неотъемлемой частью конкурсной документации.
Заказчик вправе принять решение о внесении изменений в конкурсную документацию не позднее чем за пять дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе. Изменение объекта закупки, увеличение размера обеспечения заявок на участие в открытом конкурсе не допускаются. В течение одного дня с даты принятия решения о внесении изменений в конкурсную документацию такие изменения размещаются заказчиком в порядке, установленном для размещения извещения о проведении открытого конкурса, и в течение двух рабочих дней с этой даты направляются заказными письмами или в форме электронных документов всем участникам, которым была предоставлена конкурсная документация. При этом срок подачи заявок на участие в открытом конкурсе должен быть продлен таким образом, чтобы с даты размещения в единой информационной системе таких изменений до даты окончания срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе этот срок составлял не менее чем десять рабочих дней, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Если в конкурсную документацию такие изменения вносятся в отношении конкретного лота, срок подачи заявок на участие в открытом конкурсе должен быть продлен в отношении конкретного лота.
Глава 3. Типовые документы FIDIC
3.1. Классификация типовых условий договоров FIDIC по видам работ и услуг
Палитру основных типовых условий договоров FIDIC составляют:
A. Условия контракта на сооружение объектов гражданского строительства Conditions of Contract for Construction (CONS, «Красная книга» Red Book), являющиеся образцом условий для составления контракта для реализации проектов с относительно равным распределением рисков, где риски, связанные с проектной документацией, несет преимущественно заказчик. CONS представляют собой так называемую традиционную форму договора строительного подряда («проектирование конкурс строительство» / (Design Bid Build) с использованием технических условий и чертежей заказчика при проведении конкурса и выполнении работ, а также с измерением объемов фактически выполненных работ и оценкой их стоимости по фиксированным ставкам отдельных статей и наименований.
B. Условия контракта на поставку оборудования, проектирование и строительство для электромеханических и пусковых работ Conditions of Contract for Plant and Design-Build (P&DB, «Желтая книга» Yellow Book), предназначенные для комплексных проектов, в которых подрядчик берет на себя также роль проектировщика («проектирование строительство» / Design Build). Соответственно, риски, связанные с проектной документацией, несет в большей степени подрядчик.
В отличие от CONS типовые формы P&DB уже не подразумевают использование подробных технических условий и чертежей заказчика при проведении конкурса и реализации проекта. Для P&DB используются так называемые технические требования заказчика, которые определяют прежде всего цель, объемы, технические стандарты и прочие концептуальные проектные и технические решения в соответствии с замыслом заказчика. В этом случае при проведении конкурса от заказчика не требуется предоставление подробной технической документации. На основании заявки заказчика подрядчик подготавливает оферту, которая станет неотъемлемой частью договора. Несмотря на то, что общая цена такого контракта является твердой и в отличие от CONS контракт не предусматривает замеров фактически выполненных работ, пересмотр цены контракта возможен в результате внесения изменений в технические условия, а также представления обоснованных требований об оплате дополнительных работ и (или) о продлении сроков выполнения работ.
C. Условия контракта для проектов типа ИПС («инжиниринг поставки строительство») Conditions of Contract for EPC / Turnkey Projects (EPC или EPCT Engineer, Procure and Construct, «Серебряная книга» Silver Book) типичны для проектов Design Build, предусматривающих возложение большей части рисков на подрядчика и рекомендуемых для реализации инвестиционных программ (например, строительства АЭС), где требуется бо́льшая надежность при соблюдении цены контракта и сроков реализации. В рамках договора EPC цена также является твердой, замеры фактически выполненных работ не проводятся, однако пересмотр цены контракта в результате внесения изменений в технические условия, а также представления обоснованных требований об оплате дополнительных работ и (или) о продлении сроков выполнения работ возможен и здесь.
В новых проектах сегодня чаще всего используются три основные проформы условий договора, изданные с 1999 г.
Чтобы продемонстрировать различия контрактов P&DB и EPC, FIDIC приводит примеры ситуаций, в которых рекомендует применять условия P&DB. Речь идет о ситуациях, когда:
а) участники конкурса не располагают достаточным количеством времени и информации для усвоения и проработки требований, содержащихся в конкурсной документации;
b) некоторые части объекта или целый проект реализуются под землей или в условиях, не благоприятствующих изыскательским работам;
c) заказчик претендует на тщательный надзор за проведением работ или утверждение проектной документации подрядчика;
d) предполагается регулярный контроль за ходом работ и перечислением их оплаты заказчиком.
Окончательное слово о том, какие условия договора будут применены при выполнении конкретного проекта, остается за организацией, финансирующей проект.
Помимо вышеуказанных, FIDIC предоставляет и другие документы (рекомендации, методики, руководства и т. п.). Среди типовых условий договоров строительного подряда FIDIC следует назвать «Краткую форму договора подряда» Short Form of Contract («Зеленая книга» Green Book), которая представляет собой условия договора, предназначенные для проектов с небольшой стоимостью работ. Необходимо также упомянуть проформы DBO («проектирование строительство эксплуатация» / Design, Build and Operate), которые были опубликованы в 2008 г. и являются одним из вариантов условий для проектов, где предполагается эксплуатация объекта подрядчиком. Стоит отметить проформу договора субподряда (Conditions of Subcontract for Construction: for Building and Engineering Works Designed by the Employer), опубликованную FIDIC в 2011 г. для использования в сочетании с CONS.
Для внутренней структуры типовых условий договоров FIDIC характерна продуманная взаимосвязь отдельных положений, прежде всего посредством распределения рисков в рамках досудебной процедуры («Требования сторон договора»), и системы урегулирования споров.
Условия договоров «местного происхождения» зачастую подобным качеством, глубиной проработки похвастаться не могут.
Далее рассмотрим отдельные виды типовых условий, предназначенные для реализации строительных проектов, разработки договоров на их основе, и их внутреннюю структуру.
3.2. Основные части контракта согласно FIDIC
3.2.1. Структура типовых условий FIDIC и их применение на практике
Каждый строительный проект уникален. Это касается не только технической, но и юридической стороны, особенностей взаимоотношений подрядчика и заказчика. Нелепо предполагать, что общие, усредненные нормы, сформулированные в типовом договоре, могут без изменений применяться в каждом конкретном случае. Разумеется, это не так. Авторы типовых условий договора строительного подряда ясно представляли себе, что в то время как отдельные положения имеют универсальное значение, многие условия договора должны варьироваться применительно к конкретному проекту.
Был принят следующий подход к решению этой проблемы. Положения, которые, как предполагалось, будут применимы в большинстве случаев (но не обязательно во всех), включались в раздел «Общие условия». Остальные положения те, что зависят от конкретной ситуации, относились к разделу «Особые условия».
В процессе подготовки конкурсной документации, переговоров с победителем торгов перекраиваются не только отдельные пункты, но порой и целые статьи конкурсной документации. Это необходимо для того, чтобы договор адекватно отражал баланс интересов в каждом конкретном случае.
Следует обратить внимание на технико-юридический метод фиксации согласованных изменений и их внесения в типовой договор. Возможны два пути решения этой проблемы.
Очевидный метод: внести изменения в сам базовый текст соответствующей книги FIDIC, включение в него нужных норм и исключение ненужных. Положительной чертой этого подхода является то, что в результате все правила, регулирующие отношения сторон, закрепляются в одном документе. Такой документ удобно использовать. При внесении изменений в типовые условия договора легко заметить и устранить противоречия как редакционного, так и правового характера.
Однако на практике такой метод драфтинга применяется редко (обычно если изменения затрагивают более трети текста). Связано это, помимо прочего, с тем, что профессионалы предпочитают сохранять традиционную таксономию типовых условий. Для обозначения той или иной концепции профессионалу достаточно упомянуть номер какой-либо статьи или раздела, чтобы опытному контрагенту сразу стало понятно, о чем идет речь, например, «заявление подрядчика по ст. 67 FIDIC» или «изменение цены контракта по ст. 70(2) FIDIC». Если же в общие условия вносятся изменения, то нумерация может «поползти».
Чаще используется иной способ. Общие условия остаются неизменными. Адаптация к конкретным условиям производится путем изменения особых условий. К общим условиям прилагаются один или несколько дополнительных документов, представляющих собой «изменения и дополнения» к типовым условиям. В таких случаях на оригинальные типовые условия FIDIC ссылаются как на «общие условия», а на изменения и дополнения к ним как на «особые условия». Упоминавшиеся выше методические материалы, приложения к типовым условиям FIDIC представляют собой отличную основу для составления договора в целом, особенно если стоит задача придать договору именно те стандартные черты, которые указаны в приложении. Однако эти приложения полезно использовать и в иных ситуациях, для решения нестандартных задач, хотя бы просто в методических целях, как руководство для составления особых условий.
Наряду с общими и особыми условиями составляется и третий документ собственно сам договор строительного подряда или контракт. В нем фиксируются коммерческие условия: цена и способ расчетов, порядок внесения изменений и дополнений в договор, сроки выполнения работ, санкции (штрафы, неустойка и т. п.), гарантии, арбитражная оговорка и, разумеется, применимое право.
Итак, в полном объеме договор строительного подряда здесь складывается из пакета документов. Помимо упомянутых «кирпичиков», в него входят смета (или перечень ставок, расценок), объем работ подрядчика, тендерная документация, конкурсная заявка (тендерное предложение) подрядчика и т. п. В России с учетом повышенных требований контролирующих органов (налоговой инспекции, службы валютного контроля, таможни и т. д.) к оформлению первичной документации, которая, по авторитетному мнению этих органов, должна во всех случаях соответствовать предлагаемым образцам, утвержденным в нормативном порядке, к договору прилагаются образцы первичных документов для сведения и руководства к действию иностранного подрядчика.
Вот примерный перечень контрактной документации, которая в совокупности формирует условия договора:
контракт (договор);
особые условия;
общие условия;
смета;
объем работ подрядчика;
график выполнения работ и отдельных этапов работ;
конкурсная заявка (тендерное предложение) подрядчика;
конкурсная документация заказчика;
образец акта сдачи-приемки;
образец счета-фактуры.
Идеальной согласованности всех норм, выработанных на переговорах при согласовании контракта, добиться трудно. Небольшие расхождения практически неизбежны. Для того чтобы исключить противоречия при их применении, в контракт обязательно включается условие об иерархии контрактных документов. В случае возможных расхождений и противоречий между отдельными документами, входящими в состав контрактной документации, следует руководствоваться документом, имеющим более высокий приоритет.
Приведенный выше перечень контрактной документации упорядочен «по старшинству», т. е. большее преимущество имеет документ, упомянутый первым, а наименьшее упомянутый последним.